TINJAUAN UMUM TENTANG PERSEROAN TERBATAS, PENANAMANMODAL ASING DAN PERJANJIAN
3. Undang – Undang Republik Indonesia Nomor 40 Tahun 2007
2.2 Tinjauam Umum Penanaman Modal Asing .1 Pengertian Penanaman Modal Asing
2.3.2 Syarat Sahnya Perjanjian
Menurut Pasal 1320 KUHPerdata, suatu perjanjian itu sah harus terpenuhi 4 (empat) syarat, yaitu:
a. Adanya kata sepakat;
b. Kecakapan untuk membuat perjanjian; c. Adanya suatu hal tertentu;
61
Ibid, 97-98
62
R. Subekti, 2001, Pokok-Pokok Hukum Perdata, PT. Intermasa, Jakarta (selanjutnya disingkat R. Subekti II), hal. 36.
63
R. Setiawan, 1987, Hukum Perikatan-Perikatan Pada Umumnya, Bina Cipta, Bandung (selanjutnya disingkat R. Setiawan I), hal. 49.
d. Adanya causa yang halal.
Syarat pertama dan kedua adalah syarat yang harus dipenuhi oleh subyek suatu perjanjian, oleh karena itu disebut sebagai syarat subyektif. Syarat ketiga dan keempat adalah syarat yang harus dipenuhi oleh obyek perjanjian oleh karena itu disebut syarat obyektif. Adapun penjelasan dari masing-masing adalah sebagai berikut:
a. Kata sepakat
Kata sepakat berarti persesuaian kehendak, maksudnya memberikan persetujuan atau kesepakatan. Jadi sepakat merupakan pertemuan dua kehendak dimana kehendak pihak yang satu saling mengisi dengan apa yang dikehendaki pihak lain dan kehendak tersebut saling bertemu.
Menurut Subekti, yang dimaksud dengan kata sepakat adalah persesuaian kehendak antara dua pihak yaitu apa yang dikehendaki oleh pihak ke satu juga dikehendaki oleh pihak lain dan kedua kehendak tersebut menghendaki sesuatu yang sama secara timbal balik. Dijelaskan lebih lanjut bahwa dengan hanya disebutkannya "sepakat" saja tanpa tuntutan sesuatu bentuk cara (formalitas) apapun sepertinya tulisan, pemberian tanda atau panjer dan lain sebagainya, dapat disimpulkan bahwa bilamana sudah tercapai sepakat itu, maka sahlah sudah perjanjian itu atau mengikatlah perjanjian itu atau berlakulah ia sebagai Undang-undang bagi mereka yang membuatnya.64
Dalam KUHPerdata tidak dijelaskan mengenai kata sepakat ini, tetapi di dalam Pasal 1321 ditentukan syarat bahwa tidak ada sepakat yang sah apabila
64
R.Subekti, 1992, Bunga Rampai Ilmu Hukum, Alumni, Bandung (selanjutnya disingkat R Subekti III), hal. 4.
sepakat itu diberikan karena kekhilafan atau diperolehnya karena dengan paksaan atau penipuan. Dari pasal ini dapat disimpulkan bahwa terjadinya kata sepakat antara masing-masing pihak harus diberikan secara bebas atau tidak boleh ada paksaan, kekhilafan dan penipuan.
b. Cakap untuk membuat perjanjian (bertindak)
Dalam Pasal 1329 KUHPerdata menyebutkan bahwa setiap orang adalah cakap untuk membuat suatu perjanjian dengan ketentuan oleh undang-undang tidak ditentukan lain yaitu ditentukan sebagai orang yang tidak cakap untuk membuat suatu perjanjian. Selanjutnya Pasal 1330 KUHPerdata menyebutkan bahwa orang yang tidak cakap membuat perjanjian :
1. Orang yang belum dewasa
2. Mereka yang berada di bawah pengampuan/perwalian dan
3. Orang perempuan/isteri dalam hal telah ditetapkan oleh Undang-undang dan semua orang kepada siapa undang-undang telah melarang membuat perjanjian-perjanjian tertentu.
Mengenai orang yang belum dewasa diatur dalam Pasal 1330 KUHPerdata, dinyatakan bahwa "belum dewasa adalah mereka yang belum mencapai umur genap 21 (dua puluh satu) tahun dan sebelumnya belum kawin". Apabila perkawinan itu dibubarkannya sebelum umur mereka genap 21 (dua puluh satu) tahun, maka mereka tidak kembali lagi dalam kedudukan belum dewasa.65
65
Mariam Darus Badrulzaman, dkk, 2001, Kompilasi Hukum Perikatan, PT. Citra Aditya Bakti, Bandung (selanjutnya disingkat Mariam Darus Badrulzaman I), hal. 78.
c. Adanya suatu hal tertentu
Suatu hal tertentu dalam suatu perjanjian ialah objek perjanjian. Objek perjanjian adalah prestasi yang menjadi pokok perjanjian yang bersangkutan.Prestasi itu sendiri bisa berupa perbuatan untuk memberikan suatu, melakukan sesuatu atau tidak melakukan sesuatu.
Di dalam KUHPerdata Pasal 1333 ayat (1) disebutkan bahwa suatu perjanjian harus mempunyai suatu hal tertentu sebagai pokok perjanjian yaitu barang yang paling sedikit ditentukan jenisnya. Mengenai jumlahnya tidak menjadi masalah asalkan di kemudian hari ditentukan Pasal 1333 ayat (2).
d. Adanya suatu sebab/kausa yang halal
Sebab atau kausa di sini bukanlah sebab yang mendorong orang tersebut melakukan perjanjian. Sebab atau kausa suatu perjanjian adalah tujuan bersama yang hendak dicapai oleh para pihak.66 Sedangkan sebagaimana yang telah dikemukakan Subekti, adanya suatu sebab yang dimaksud tiada lain daripada isi perjanjian. Pada Pasal 1337 KUHPerdata menentukan bahwa suatu sebab atau kausa yang halal adalah apabila tidak dilarang oleh undang-undang, tidak bertentangan dengan ketertiban umum dan kesusilaan. Perjanjian yang tidak mempunyai sebab yang tidak halal akan berakibat perjanjian itu batal demi hukum.
Pembebanan mengenai syarat subyektif dan syarat obyektif itu penting artinya berkenaan dengan akibat yang terjadi apabila persyaratan itu tidak
66
Sri Soedewi Masjchon, 1980, Hukum Jaminan di Indonesia Pokok-Pokok Hukum Jaminan dan Jaminan Perorangan, Liberty, Yogyakarta, hal. 319.
terpenuhi. Tidak terpenuhinya syarat subyektif mengakibatkan perjanjian tersebut merupakan perjanjian yang dapat dimintakan pembatalannya. Pihak di sini yang dimaksud adalah pihak yang tidak cakap menurut hukum dan pihak yang memberikan perizinannya atau menyetujui perjanjian itu secara tidak bebas.
Misalkan orang yang belum dewasa yang memintakan pembatalan orang tua atau walinya ataupun ia sendiri apabila ia sudah menjadi cakap dan orang yang ditaruh di bawah pengampuan yang menurut hukum tidak dapat berbuat bebas dengan harta kekayaannya diwakili oleh pengampu atau kuratornya. Apabila syarat obyektif tidak terpenuhi, maka perjanjian itu batal demi hukum, artinya dari semula tidak pernah dilahirkan suatu perjanjian dan tidak pernah ada suatu perikatan.
Tujuan para pihak yang mengadakan perjanjian tersebut untuk melahirkan suatu perikatan hukum adalah gagal. Maka tiada dasar untuk saling menuntut di depan hakim. Perjanjian seperti itu disebut null and void. Sedangkan tidak terpenuhinya syarat obyektif mengakibatkan suatu perjanjian batal demi hukum. 2.3.3 Asas – Asas Perjanjian
Berdasarkan teori, dalam suatu hukum kontrak terdapat 5 (lima) asas yang dikenal menurut ilmu hukum perdata. Kelima asas itu antara lain adalah: asas kebebasan berkontrak (freedom of contract), asas konsensualisme (concsensualism), asas kepastian hukum (pacta sunt servanda), asas itikad baik (good faith) dan asas kepribadian (personality). Berikut ini adalah penjelasan mengenai asas-asas dimaksud :
1) Asas Kebebasan Berkontrak (freedom of contract)
Asas kebebasan berkontrak dapat dianalisa dari ketentuan Pasal 1338 ayat (1) KUHPerdata, yang berbunyi: “Semua perjanjian yang dibuat secara sah berlaku sebagai undang-undang bagi mereka yang membuatnya”. Asas ini merupakan suatu asas yang memberikan kebebasan kepada para pihak untuk :
a. Membuat atau tidak membuat perjanjian; b. Mengadakan perjanjian dengan siapa pun;
c. Menentukan isi perjanjian, pelaksanaan, dan persyaratannya, serta d. Menentukan bentuk perjanjiannya apakah tertulis atau lisan. 2) Asas Konsensualisme (concensualism)
Asas konsensualisme dapat disimpulkan dalam Pasal 1320 ayat (1) KUHPerdata. Pada Pasal tersebut ditentukan bahwa salah satu syarat sahnya perjanjian adalah adanya kata kesepakatan antara kedua belah pihak. Asas ini merupakan asas yang menyatakan bahwa perjanjian pada umumnya tidak diadakan secara formal, melainkan cukup dengan adanya kesepakatan kedua belah pihak.
3) Asas Kepastian Hukum (pacta sunt servanda)
Asas kepastian hukum atau disebut juga dengan asas pacta sunt servanda merupakan asas yang berhubungan dengan akibat perjanjian. Asas pacta sunt servanda merupakan asas bahwa hakim atau pihak ketiga harus menghormati substansi kontrak yang dibuat oleh para pihak, sebagaimana layaknya sebuah Undang-Undang. Mereka tidak boleh melakukan intervensi terhadap substansi
kontrak yang dibuat oleh para pihak. Asas pacta sunt servanda dapat disimpulkan dalam Pasal 1338 ayat (1) KUHPerdata.
4) Asas Itikad Baik (good faith)
Asas itikad baik tercantum dalam Pasal 1338 ayat (3) KUHPerdata yang berbunyi :“Perjanjian harus dilaksanakan dengan itikad baik.”Asas ini merupakan asas bahwa para pihak harus melaksanakan substansi kontrak berdasarkan kepercayaan atau keyakinan yang teguh maupun kemauan baik dari para pihak. Asas itikad baik terbagi menjadi dua macam, yakni itikad baik nisbi dan itikad baik mutlak. Pada itikad yang pertama, seseorang memperhatikan sikap dan tingkah laku yang nyata dari subjek. Pada itikad yang kedua, penilaian terletak pada akal sehat dan keadilan serta dibuat ukuran yang obyektif untuk menilai keadaan (penilaian tidak memihak) menurut norma-norma yang objektif.67
5) Asas Kepribadian (personality)
Asas kepribadian merupakan asas yang menentukan bahwa seseorang yang akan melakukan dan/atau membuat kontrak hanya untuk kepentingan perseorangan saja. Hal ini dapat dilihat dalam Pasal 1315 dan Pasal 1340 KUHPerdata. Pasal 1315 KUHPerdata menegaskan :”Pada umumnya seseorang tidak dapat mengadakan perikatan atau perjanjian selain untuk dirinya sendiri”.Inti ketentuan ini sudah jelas bahwa untuk mengadakan suatu perjanjian, orang tersebut harus untuk kepentingan dirinya sendiri. Pasal 1340 KUHPerdata berbunyi : “Perjanjian hanya berlaku antara pihak yang membuatnya.”Hal ini
67
Salim H.S, 1999, Teori dan Tehnik Penyusunan Kontrak, Sinar Grafika, Jakarta,(selanjutnya ditulis Salim H.S II), hal. 9.
mengandung maksud bahwa perjanjian yang dibuat oleh para pihak hanya berlaku bagi mereka yang membuatnya.
Ketentuan itu terdapat pengecualiannya sebagaimana dalam Pasal 1317 KUHPerdata yang menyatakan : “Dapat pula perjanjian diadakan untuk kepentingan pihak ketiga, bila suatu perjanjian yang dibuat untuk diri sendiri, atau suatu pemberian kepada orang lain, mengandung suatu syarat semacam itu”. Pasal ini mengkonstruksikan bahwa seseorang dapat mengadakan perjanjian/kontrak untuk kepentingan pihak ketiga, dengan adanya suatu syarat yang ditentukan. 2.3.4 Jenis – Jenis Perjanjian
Ada beberapa jenis perjanjian menurut para ahli hukum perjanjian, jenis- jenis perjanjian dapat digolongkan menjadi 10 (sepuluh) jenis, yang dapat dijabarkan sebagai berikut:
1. Perjanjian menurut sumbernya
Sudikno Mertokusumo menggolongkan perjanjian (kontrak) dari sumber hukumnya menjadi 5 (lima) macam yaitu :
a. Perjanjian yang bersumber dari hukum keluarga, seperti perkawinan;
b. Perjanjian yang bersumber dari hukum kebendaaan adalah perjanjian yang berhubungan dengan peralihan hukum benda;
c. Perjanjian obligator adalah perjanjian yang menimbulkan kewajiban;
d.Perjanjian yang bersumber dari hukum acara yang disebut dengan bewijsofereenkomst;
e.Perjanjian yang bersumber dari hukum publik yang disebut dengan publiekrechtelijke overeenkomst.68
2. Perjanjian menurut namanya
Perjanjian menurut namanya diatur dalam Pasal 1319 KUHPerdata, dibedakan menjadi 2 (dua) yaitu :
a.Perjanjian khusus/bernama/nominaat, adalah perjanjian yang memiliki nama dan diatur dalam KUHPerdata, antara lain perjanjian jual beli, sewa menyewa, perjanjian untuk melakukan pekerjaan, perjanjian persekutuan, perjanjian tentang perkumpulan, perjanjian hibah, perjanjian penitipan barang, perjanjian pinjam pakai, perjanjian pinjam meminjam, perjanjian bunga tetap atau bunga abadi, perjanjian untung –untungan, perjanjian pemberian kuasa, perjanjian penanggungan dan perjanjian perdamaian. b.Perjanjian umum/tidak bernama/innominaat/perjanjian jenis baru adalah
perjanjian yang timbul, tumbuh dan hudup dalam masyarakat karena asas kebebasan berkontrak dan perjanjian ini belum dikenal pada saat KUH Perdata diundangkan.
3. Perjanjian menurut bentuknya
Perjanjian dibagi dan dapat dibedakan menjadi 2 (dua) klasifikasi yaitu sebagai berikut:
a. Perjanjian lisan/tidak tertulis, yang termasuk dalam perjanjian ini adalah
68
Sudikno Mertokusumo, 1986, Ragkuman Kuliah Hukum Perdata, Fakultas Pascasarjana UGM), Yogyakarta, (selanjutnya ditulis Sudikno Mertokusumo II), hal. 11.
- Perjanjian konsensual, adalah perjanjian dimana adanya kata sepakat antara para pihak saja sudah cukup untuk timbulnya perjanjian yang bersangkutan.69
-Perjanjian riil, adalah perjanjian yang hanya berlaku sesudah terjadinya penyerahan barang atau kata sepakat bersamaan dengan penyerahan barangnya. Misalnya perjanjian penitipan barang dan perjanjian pinjam pakai.70
b. Perjanjian tertulis, yang termasuk dalam perjanjian ini dalah :
- Perjanjian standar atau baku adalah perjanjian yang berbentuk tertulis yang isinya telah distandarisasi (dibakukan) terlebih dahulu secara sepihak oleh produsen serta bersifat masal tanpa mempertimbangkan perbedaan kondisi yang dimiliki konsumen.71
- Perjanjian formal adalah perjanjian yang telah ditetapkan dengan formalitas tertentu, misalnya perjanjian perdamaian yang harus cesara tertuis, perjanjian hibah dengan akta notaris.
4. Perjanjian menurut hak dan kewajiban para pihak.
a. Perjanjian timbal balik adalah perjanjian yang menimbulkan kewajiban pokok bagi kedua belah pihak.
69
J.Satrio, 1995, Hukum Perikatan, Perikatan yang Lahir dari Perjanjian, Buku I, PT. Citra Aditya Bakti, Bandung (selanjutnya disingkat J.Satrio I) , hal 48.
70
Mariam Darus Badrulzaman, 2006, KUHPERDATA Buku III, Alumni, Bandung, (selanjunya disingkat Mariam Darus Badrulzman II), hal 92-93.
71
Djaja S. Meliala, 2007, Perkembangan Hukum Perdata Tentang Benda dan Hukum Perikatan, Nusa Aulia, Bandung, hal.90.
b. Perjanjian sepihak adalah perjanjian yang menimbulkan kewajiban pada satu pihak saja, sedangkan pihak yang lain hanya ada hak. Contoh hibah (Pasal 1666 KUHPerdata) dan pejanjian pemberian kuasa (Pasal 1792 KUH Perdata).72
5. Perjanjian menurut keuntungan salah satu pihak dan adanya prestasi pada pihak yang lain, dibedakan menjadi :
a. Perjanjian Cuma - Cuma adalah perjanjian yang hanya memberikan keuntungan pada salah satu pihak. Contoh perjanjian hibah.
b. Perjanjian atas beban adalah perjanjian dimana terhadap prestasi dari pihak yang satu selalu terdapat kontra prestai dari pihak yang lain dan antara kedua prestasi itu ada hubunganya menurut hukum. Contoh perjanjian jua beli, sewa menyewa dan lain –lain.73
6. Perjanjian – perjanjian yang istimewa sifatnya. Adapun yang termasuk perjanjian ini menurut Mariam Darus Badrulzaman, adalah :
a. Perjanjian liberatoir adalah perjanjian dimana para pihak membebaskan diri dari kewajiban yang ada, misalnya pembebasan hutang (1438 KUH Perdata).
b. Perjanjian pembuktian adalah perjanjian dimana para pihak menentukan pembuktian apakah yang berlaku bagi mereka.
c. Perjanjian untung – untangan, misalnya asuransi (Pasal 1774 KUHPerdata)
72
Ibid, hal 87
73
d. Perjanjian publik adalah perjanjian yang sebagian atau seluruhnya dikuasai oleh hukum publik karena salah satu pihak bertindak sebagai penguasa (pemerintah), misalnya perjanjian ikatan dinas.74
7. Perjanjian campuran.
Dalam perjanjian ini terdapat unsur – unsur dari beberapa perjanjian bernama yang terjalin menjadi satu sedemikian rupa sehingga tidak dapat dipisah – pisahkan sebagai perjanjian yang berdiri sendiri – sendiri. Contoh perjanjian pemilik hotel dengan tamu.
8. Perjanjian penanggungan (bortgtocht).
Suatu persetujuan dimana pihak ketiga demi kepentingan kreditur mengikatkan dirinya untuk memenuhi perikatan debitur, bila debitur tidak memenuhi perikatannya hal ini diatur pada Pasal 1820 KUHPerdata.
9. Perjanjian garansi dan derden beding.
a. Perjanjian garansi adalah suatu perjanjian dimana seorang menjamin pihak lain (lawan janjiannya) bahwa seorang pihak ketiga yang ada di luar perjanjian (bukan pihak dalam perjanjian bersangkutan) akan melakukan sesuatu (atau tidak akan melakukan sesuatu) dan kalau sampai terjadi pihak ketiga tidak memenuhi kewajibannya maka ia akan bertanggung jawab untuk itu.75
b. Derden beding (janji pihak ketiga) berdasarkan asas pribadi suatu perjanjian berlaku bagi pihak yang mengadakan perjanjian itu sendiri (Pasal 1315 jo Pasal 1340 KUHPerdata) dan para pihak tidak dapat mengadakan perjanjian
74
Mariam Darus Badrulzaman II, op. cit, hal. 93.
75
yang mengikat pihak ketiga, kecuali dalam apa yang disebut janji guna pihak ketiga (Pasal 1317 KUHPerdata).
10. Perjanjian menurut sifatnya dibedakan menjadi : a. Perjanjian pokok yaitu perjanjian utama
b. Perjanjian accessoir adalah perjanjian tambahan yang mengikuti perjanjian utama/pokok, contoh perjanjian ini adalah pembebanan hak tanggungan atau fidusia.76
76
BAB III
KEKUATAN HUKUM PERJANJIAN NOMINEE SAHAM DALAM
