BAB II LANDASAN YURIDIS KEGAGALAN DALAM
3. Konsekuensi yuridis kegagalan dalam pelaksanaan Pengadaan Jasa
Perpres Nomor 54 Tahun 2010 mensyaratkan agar kesepakatan tersebut dituangkan dalam kontrak yang tertulis dan ditandatangani oleh para pihak. Namun
46
Pasal 11 ayat (1) Peraturan Menteri Negara BUMN Nomor PER-05/MBU/2008 tentang Pedoman Umum Pelaksanaan Pengadaan Barang/Jasa di BUMN
dengan tercapainya kesepakatan antara para pihak, maka kedua belah pihak telah terikat. SPPBJ (Surat Penetapan Penyedia Barang/Jasa) mempunyai kekuatan hukum yang mengikat dan tidak dapat ditarik kembali. Hubungan hukum yang tercipta antara para pihak memang belum pada tahapan penyediaan barang/jasa karena belum ditandatanganinya kontrak. Namun secara hukum dikeluarkannya SPPBJ harus ditindaklanjuti dengan penandatanganan kontrak oleh para pihak.
Penyedia barang/jasa apabila setelah dikeluarkannya SPPBJ mengundurkan diri atau menolak untuk menandatangani kontrak (pra kontraktual atau sebelum penandatanganan kontrak), maka hal tersebut dapat dikategorikan sebagai pelanggaran dan mengakibatkan tidak dikembalikannya Jaminan Penawaran untuk dapat dicairkan tanpa syarat (unconditional). 47 Hal ini sesuai dengan ketentuan Pasal 85 ayat (2) dan ayat (3) Perpres Nomor 54 tahun 2010 yang menyatakan bahwa apabila penyedia barang/jasa, setelah menerima SPPBJ, mengundurkan diri dalam masa penawaran yang masih berlaku untuk alasan yang dapat diterima secara obyektif oleh PPK (Pejabat Pembuat Komitmen), maka Jaminan Penawaran peserta lelang yang bersangkutan dicairkan dan disetorkan pada kas negara/daerah. Pasal 85
47 Pasal 67 Perpres Nomor 54 tahun 2010 mensyaratkan agar penyedia barang/jasa
menyerahkan jaminan untuk memenuhi kewajiban sebagaimana dipersyaratkan dalam Dokumen Pengadaan/Kontrak Pengadaan Barang/Jasa. Jaminan ini harus dapat dicairkan tanpa syarat sebesar nilai jaminan dalam waktu paling lambat 14 (empat belas) hari kerja setelah surat pernyataan wanprestasi dari PPK/ULP diterima oleh Penerbit Jaminan. Salah satu jaminan yang harus diberikan oleh penyedia barang/jasa adalah Jaminan Penawaran sebesar 1% (satu perseratus) hingga 3% (tiga perseratus) dari total Harga Perkiraan Sendiri (HPS). Jaminan Penawaran ini akan dikembalikan kepada Penyedia Barang/Jasa konstruksi/Jasa Lainnya setelah PPK menerima Jaminan Pelaksanaan untuk penandatanganan Kontrak.
87 ayat (4) menambahkan bahwa apabila alasan pengunduran diri penyedia barang/jasa tidak dapat diterima oleh PPK, maka selain pencairan Jaminan Penawaran, penyedia barang/jasa juga akan dikenakan sanksi berupa larangan untuk mengikuti kegiatan pengadaan barang/jasa di instansi pemerintah selama dua tahun (blacklist).
Pada sisi yang lain, PPK juga tidak dapat menolak untuk menandatangani kontrak atau membatalkan penetapan penyedia barang/jasa, kecuali ada alasan yang membenarkan untuk itu. Meskipun belum dilakukan penandatanganan, namun apabila SPPBJ telah diterbitkan oleh Panitia Pengadaan namun ternyata dibatalkan mengenai pelaksanaan pengadaan maupun penetapan penyedia Barang/Jasa, PPK/Panitia Pengadaan dapat digugat ke PTUN (Peradilan Tata Usaha Negara) karena SPPBJ merupakan suatu KTUN (Keputusan Tata Usaha Negara). Sedangkan dalam hal terjadi sengketa yang timbul terkait dengan pembentukan, pelaksanaan, perubahan atau pemutusan kontrak pasca ditandatanganinya kontrak menjadi kompetensi peradilan umum (perdata).48
Langkah yang ditempuh oleh BUMN apabila terjadi kegagalan setelah dikeluarkannya SPPBJ dan sebelum ditandatanganinya kontrak kerja konstruksi dengan pihak pemenang penyedia jasa konstruksi tersebut, misalnya penyedia yang terpilih sebagai pemenang akhirnya mengundurkan diri atau keberatan dari pihak lain terkait adanya kesalahan dalam prosedur pemlihan penyedia jasa konstruksi terbukti
48
Yohanes Sogar, Hukum Perjanjian: Prinsip Hukum Kontrak Pengadaan Barang dan Jasa Oleh Pemerintah, (Yogyakarta: Laksbang Pressindo, 2009), hal. 91.
benar, maka BUMN harus melakukan lelang ulang untuk memilih Penyedia jasa konstruksi baru sehingga dapat segera melakukan kontrak kerja konstruksi sebagai langkah awal memulai tahap selanjutnya yaitu tahap pelaksanaan jasa konstruksi.
Setelah dibuat dan ditandatanganinya Kontrak Kerja Konstrusksi oleh BUMN selaku Pemilik Pekerjaan/Pengguna Jasa dengan Penyedia Jasa Konstruksi yang baru yang telah dipilih setelah dilakukan lelang ulang maka masuk ke tahap berikutnya yaitu tahap pelaksanaan jasa konstruksi dengan kalusula-klausula Pokok dari Perjanjian tersebut yaitu mengenai Obyek Perjanjian, Harga, Cara Pembayaran dan Jangka Waktu pekerjaan selesai. Sering kali dijumpai pelanggaran yang dilakukan akibat kelalaian dari Pihak Penyedia Jasa yaitu Penyedia (Kontraktor) tidak mampu menyelesaikan pekerjaan sebagaimana waktu/jadwal yang telah disepakati dalam kontrak. Oleh karena itu apabila terbukti bahwa pelaksanaan jasa konstruksi tidak sesuai dengan kontrak, maka BUMN selaku Pihak Penggana Jasa dapat melakukan :
1. Pemberian teguran dan peringatan secara tertulis; 2. Penangguhan pembayaran;
3. Pemasukan pihak kedua dalam daftar hitam rekanan (black list) dan pengalihan pekerjaan;
4. Pengenaan denda sebesar 1/1000 (sepermil/ seper seribu) untuk setiap hari keterlambatansampai setinggi-tingginya 5 % (lima persen) dari nilai kontrak; 5. Pengguna dapat melakukan pemutusan kontrak secara sepihak tanpa
89 Selain sanksi-sanki tersebut diatas, Penyedia Jasa juga dapat dimintai pertanggung jawaban secara perdata dan pidana. Dimana dalam perdata diatur mengenai perikatan yang timbul dari perjanjian pasal 1233 BW, dengan adanya tanggung gugat wanprestasi untuk mengganti kerugian yang diderita pihak Pengguna, serta sanksi administrasi dan pidana khususnya dalam pasal 41 dan pasal 43 ayat (1), (2), (3) dengan pidana penjara paling lama 5 tahun atau denda paling banyak 5 % dari nilai kontrak sesuai dengan kriteria dalam pasal 43 ayat (2) Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi.
Sanksi administrasi yang dapat dikenakan pada Penyedia Jasa sebagaimana diatur dalam Pasal 41 jo Pasal 42 ayat (1) UU No. 18 Tahun 1999 sebagai berikut :
1. Peringatan tertulis;
2. Penghentian sementara pekerjaan konstruksi; 3. Pembatasan kegiatan usaha/profesi;
4. Pembekuan izin usaha/profesi; 5. Pencabutan izin usaha/profesi.
Semua sanksi dan denda tersebut tidak lain dikarenakan Penyedia Jasa yang kurang mampu/professional dalam melaksanakan pekerjaan sesuai dengan kontrak yang telah disepakati. Menurut Bpk. Emanuel Sudjatmoko Dosen di departemen Hukum Administrasi Fakultas Hukum Universitas Airlangga, kegagalan pelaksanaan Jasa Konstruksi tersebut tidak serta merta hanya disebabkan oleh kelalaian dari Pihak
Penyedia Jasa (kontraktor) saja, tapi juga bisa kesalahan dari BUMN selaku pihak Pengguna Jasa/Pemilik Pekerjaan yang kurang melakukan control dalam pelaksanaan tersebut. Begitu juga terhadap konsultan/pengawas yang dikontrak oleh Pengguna Jasa, juga dapat menjadi penyebab adanya kegagalan dalam pelaksanaan tersebut akibat pekerjaannya yang kurang professional dan maksimal. Kepada Pengguna Jasa dapat dikenakan sanksi administrasi juga terkait adanya kegagalan dalam pelaksanaan jasa konstruksi tersebut berdasarkan Pasal 42 ayat (2) Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa konstruksi yakni :
1. Penghentian sementara pekerjaan konstruksi; 2. Pembatasan kegiatan usaha/profesi;
3. Larangan sementara menggunakan hasil pekerjaan konstruksi; 4. Pembekuan izin pelaksanaan pekerjaan konstruksi;
5. Pencabutan izin pelaksanaan pekerjaan konstruksi;
Serta juga dapat dikenakan sanksi pidana sebagaimana diatur dalam Pasal 43 ayat (2) UU No. 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi yaitu paling lama 5 Tahun penjara dan denda paling banyak 5 % dari nilai kontrak. Sedangkan bagi Pengawas, dapat dikenakan sanksi Perdata dan pidana khususnya dalam Pasal 43 ayat (3) Undang-undang No. 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi yaitu pidana penjara paling lama 5 tahun dengan denda paling banyak 10% dari nilai kontrak
91