BAB II
ASPEK HUKUM PERJANJIAN BORONGAN DAN PROYEK SWAKELOLA
A. Perjanjian Borongan dalam Hukum Positif di Indonesia 1 Pengertian dan Unsur-unsur Perjanjian Borongan
a. Pengertian Perjanjian Borongan
Hukum kontrak merupakan bagian hukum privat. Hukum ini
memusatkan perhatian pada kewajiban untuk melaksanakan sendiri (self
imposed obligation). Dipandang sebagai hukum privat karena
pelanggaran terhadap kewajiban-kewajiban yang ditentukan dalam
kontrak, murni menjadi urusan pihak-pihak yang berkontrak.66
Kontrak dalam bentuk yang paling klasik dipandang sebagai ekspresi
kebebasan manusia untuk memilih dan mengadakan perjanjian.
Paradigma baru hukum kontrak timbul dari dua dalil dibawah ini :
1) Setiap perjanjian kontraktual yang diadakan adalah sah
(geoorloofd);dan
2) Setiap perjanjian kontraktual yang diadakan secara bebas adalah
adil dan memerlukan sanksi undang-undang.67
66
Adrian Sutedi, Aspek Hukum Pengadaan Barang dan Jasa dan Berbagai Permasalahannya, (Jakarta : Sinar Grafika, 2008), hlm 21.
67
Kontrak dalam bahasa Indonesia sering disebut sebagai “perjanjian”.
Meskipun demikian, apa yang dalam bahasa Indonesia disebut perjanjian,
dalam bahasa Inggris tidak selalu sepadan dengan contract68. Istilah
contract digunakan dalam kerangka hukum Internasional publik, yang
kita sebut “perjanjian”, dalam bahasa Inggris sering kali disebut treaty
atau kadang-kadang juga covenant. Sejauh yang dapat kita ketahui, tidak
pernah ada dua pihak swasta atau lebih memuat treaty atau covenant,
sebaliknya tidak pernah terekam dua negara yang diwakili oleh
pemerintah masing-masing membuat suatu contract.69
Kontrak adalah suatu tindakan yang dilakukan oleh dua pihak atau
lebih dimana masing-masing pihak yang ada didalamnya dituntut untuk
melakukan satu atau lebih prestasi.70 Menurut Subekti, suatu perjanjian merupakan “suatu peristiwa dimana seseorang berjanji kepada orang lain,
atau dimana dua orang saling berjanji untuk melaksanakan sesuatu hal”.71
68
Anggiat Simamora, “Legal Drafting : Draft Kontrak”, makalah disampaikan dalam bimbingan profesi sarjana hukum pertamina, (Jakarta : 2001), hlm 2, sebagaimana dikutip dalam Adrian Sutedi, Op.Cit. hlm 23.
R. Setiawan, menyebutkan bahwa perjanjian ialah “perbuatan hukum
69
Ibid
70
Hikmahanto Juwana, Teknik Pembuatan dan Penelaahan Kontrak Bisnis, (Jakarta : Pascasarjana FH-UI, 2003), hlm 1.
71
dimana satu orang atau lebih mengikatkan dirinya atau saling
mengikatkan dirinya terhadap satu orang atau lebih”.72
Menurut Tan Kamello, Perjanjian adalah “suatu hubungan hukum
antara dua orang atau lebih yang didasarkan pada kata sepakat dengan
tujuan untuk menimbulkan akibat hukum”. Pengertian perjanjian atau
kontrak diatur dalam Pasal 1313 KUHPerdata yang menyebutkan :
“Perjanjian adalah suatu perbuatan dengan mana satu pihak atau lebih
mengikatkan dirinya terhadap satu orang atau lebih”.
Definisi perjanjian dalam Pasal 1313 KUHPerdata adalah
a) Tidak jelas, karena setiap perbuatan dapat disebut perjanjian.
b) Tidak tampak asas konsensualisme, dan
c) Bersifat dualisme.
Tidak jelasnya definisi ini disebabkan dalam rumusan tersebut hanya
disebutkan perbuatan saja. Maka yang bukan perbuatan hukum pun
disebut dengan perjanjian. Untuk memperjelas pengertian itu maka harus
dicari dalam doktrin. Jadi menurut doktrin (teori lama) yang disebut
perjanjian adalah “Perbuatan hukum berdasarkan kata sepakat untuk
menimbulkan akibat hukum”73
72
R. Setiawan, Hukum Perikatan-perikatan pada umumnya, (Bandung : Bina Cipta, 1987), hlm 49.
73
Definisi ini, telah tampak adanya asas konsesualisme dan timbulnya
akibat hukum (tumbuh/lenyapnya hak dan kewajiban). Unsur-unsur
perjanjian, menurut teori lama adalah sebagai berikut :
(1) Adanya perbuatan hukum.
(2) Persesuaian pernyataan kehendak dari beberapa orang. (3) Persesuaian kehendak harus dipublikasikan/dinyatakan.
(4) Perbuatan hukum terjadi karena kerja sama antara dua orang atau lebih.
(5) Pernyataan kehendak (wilsverklaring) yang sesuai harus saling bergantung satu sama lain.
(6) Kehendak ditujukan untuk menimbulkan akibat hukum.
(7) Akibat hukum itu untuk kepentingan yang satu atas beban yang lain atau timbal balik, dan
(8) Persesuaian kehendak harus dengan mengingat peraturan perundang-undangan.74
Menurut teori baru yang dikemukan oleh Van Dunne, yang diartikan
dengan perjanjian adalah “suatu hubungan hukum antara dua pihak atau
lebih berdasarkan kata sepakat untuk menimbulkan akibat hukum”. Teori
baru tersebut tidak hanya melihat perjanjian semata-mata, tetapi juga
harus dilihat perbuatan sebelumnya atau yang mendahuluinya. Ada tiga
tahap dalam membuat perjanjian, menurut teori baru yaitu :
(a) Tahap Pracontractual, yaitu adanya penawaran dan penerimaan.
(b) Tahap Contractual, yaitu adanya persesuaian pernyataan kehendak
antara para pihak.
(c) Tahap Post Contractual, yaitu pelaksanaan perjanjian.
74
Charles L. Knapp dan Nathan M. Crystal mengatakan Contract is “ An
agreement between two or more persons not merely a shared belief, but common understanding as to something that is to be done in the future by one or both of them”.75
Pendapat ini tidak hanya mengkaji definisi kontrak, tetapi ia juga
menentukan unsur-unsur yang harus dipenuhi supaya suatu transaksi
dapat disebut kontrak. Ada tiga unsur kontrak, yaitu :
Artinya, kontrak adalah suatu persetujuan antara
dua orang atau lebih tidak hanya memberikan kepercayaan, tetapi secara
bersama saling pengertian untuk melakukan sesuatu pada masa
mendatang oleh seseorang atau keduanya dari mereka.
1} The agreement fact between the parties (adanya kesepakatan
tentang fakta antara kedua belah pihak).
2} The agreement as writen (persetujuan dibuat secara tertulis)
3} The set of rights and duties created by (1) and (2) (adanya orang
yang berhak dan berkewajiban untuk membuat : (1) kesepakatan dan (2) persetujuan tertulis).
Satu hal yang kurang dalam berbagai definisi kontrak yang dipaparkan
diatas, yaitu bahwa para pihak dalam kontrak hanya semata-mata orang
perorangan. Tetapi dalam praktiknya, bukan hanya orang perorang yang
membuat kontrak, termasuk juga badan hukum yang merupakan subjek
hukum. Dengan demikian, definisi itu perlu dilengkapi dan
disempurnakan.
75
Menurut Salim H.S. bahwa kontrak atau perjanjian merupakan :
“Hubungan hukum antara subjek hukum yang satu dengan subjek hukum yang lain dalam bidang harta kekayaan, dimana subjek hukum yang satu berhak atas prestasi dan begitu juga subjek hukum yang lain berkewajiban untuk melaksanakan prestasinya sesuai dengan yang telah disepakatinya”.76
Unsur-unsur yang tercantum definisi yang terakhir ini adalah sebagai
berikut :77
a} Adanya hubungan hukum
Hubungan hukum merupakan hubungan yang menimbulkan akibat hukum. Akibat hukum adalah timbulnya hak dan kewajiban.
b} Adanya subjek hukum
Subjek hukum, yaitu pendukung hak dan kewajiban c} Adanya prestasi
Prestasi terdiri atas melakukan sesuatu, berbuat sesuatu, dan tidak berbuat sesuatu.
d} Dibidang harta kekayaan.
b Bentuk-bentuk Perjanjian
Menurut Subekti, Undang-undang membagi perjanjian untuk
melakukan pekerjaan dalam tiga macam yaitu :78 1) Perjanjian untuk melakukan jasa-jasa tertentu.
2) Perjanjian kerja/perburuhan
3) Perjanjian pemborongan pekerjaan.
Perjanjian untuk melakukan jasa-jasa tertentu adalah “suatu pihak
menghendaki dari pihak lawannya dilakukan suatu pekerjaan untuk
mencapai sesuatu tujuan, untuk mana ia bersedia membayar upah,
76
Ibid., hlm 27
77
Ibid.
78
sedangkan apa yang akan dilakukan untuk mencapai tujuan tersebut sama
sekali terserah kepada pihak lawan itu”79
Perjanjian kerja/perburuhan adalah “suatu perjanjian antara seorang
“buruh” dengan seorang “majikan” dimana perjanjian ditandai oleh
ciri-ciri : adanya suatu upah atau gaji tertentu yang diperjanjikan dan adanya
suatu “hubungan diperatas” (bahasa Belanda “dienstverhouding”) yaitu
hubungan berdasarkan mana pihak yang satu (majikan) berhak
memberikan perintah-perintah yang harus ditaati oleh orang lain. .
80
Perjanjian pemborongan pekerjaan adalah “suatu perjanjian antara
seorang (pihak yang memborongkan pekerjaan) dengan seorang lain
(pihak yang memborong pekerjaan), dimana pihak pertama menghendaki
sesuatu hasil pekerjaan yang disanggupi oleh pihak lawan atas
pembayaran suatu jumlah uang sebagai harga pemborongan.81
Ketiga perjanjian tersebut memiliki persamaan yaitu “bahwa pihak
yang satu melakukan pekerjaan bagi pihak yang lain dengan menerima
upah”, sedangkan perbedaan antara perjanjian kerja dengan perjanjian
pemborongan dan perjanjian menuaikan jasa yaitu “bahwa dalam
79
Ibid.
80
Ibid., hlm 58.
81
perjanjian kerja terdapat unsur subordinasi”. Sedang pada perjanjian
pemborongan dan perjanjian menunaikan jasa ada koordinasi.82
Mengenai perbedaan antara perjanjian pemborongan dengan perjanjian
menunaikan jasa yaitu “bahwa dalam perjanjian pemborongan berupa
mewujudkan suatu karya tertentu sedangkan dalam perjanjian
menunaikan jasa berupa melaksanakan tugas tertentu yang ditentukan
sebelumnya”.83
Dilihat dari obyeknya, perjanjian pemborongan bangunan mirip
dengan perjanjian lain yaitu “perjanjian kerja dan perjanjian melakukan
jasa dengan sama-sama menyebutkan bahwa pihak yang satu menyetujui
untuk melaksanakan pekerjaan bagi pihak yang lain dengan pembayaran
tertentu”.84
Perbedaannya satu dengan yang lain ialah “bahwa pada perjanjian
kerja terdapat hubungan kedinasan/kekuasaan antara buruh dan majikan”.
Pada pemborongan pekerjaan dan perjanjian melakukan jasa tidak ada
hubungan semacam itu, melainkan melaksanakan pekerjaan yang
tugasnya secara mandiri, sedangkan perbedaannya dengan perjanjian
melakukan jasa ialah “bahwa pada perjanjian untuk melakukan jasa
pembayaran dilakukan dengan imbalan pembayaran upah yang tidak
82
F.X. Djumialdi, Hukum Bangunan : Dasar-dasar hukum dalam proyek dan sumber daya manusia, Cet-I, (Jakarta : PT. Rineka Cipta, 1996), hlm 5. (untuk selanjutnya disebut F.X. Djumialdi 2)
83
Ibid.,hlm 6
84
dipersetujukan lebih dahulu antara para pihak, melainkan ditentukan
berdasarkan tarif yang layak, sedang pada perjanjian kerja dan perjanjian
pemborongan pembayaran dipersetujukan sebelumnya antara para
pihak.85
Sebagai bentuk perjanjian tertentu maka perjanjian pemborongan tidak
terlepas dari ketentuan-ketentuan umum perjanjian yang diatur dalam title
I sampai dengan title IV buku III KUHPerdata. Didalam buku ke III
KUHPerdata diatur mengenai ketentuan-ketentuan umum dari perjanjian
yang berlaku terhadap semua perjanjian, yaitu perjanjian-perjanjian yang
diatur dalam KUHPerdata maupun jenis perjanjian baru yang belum ada
aturannya dalam Undang-Undang. Sebagai dasar perjanjian pemborongan
bangunan diatur dalam Pasal 1601 b KUHPerdata dengan definisi yaitu
Pemborongan pekerjaan adalah “perjanjian, dengan mana pihak yang
satu, si pemborong, mengikatkan diri untuk menyelenggarakan suatu
pekerjaan bagi pihak yang lain, pihak memborongkan, dengan menerima
suatu harga yang ditentukan”.
Menurut R. Subekti, pemborongan pekerjaan (aanneming van werk)
ialah “suatu perjanjian, dimana satu pihak menyanggupi untuk keperluan
pihak lainnya melakukan suatu pekerjaan tertentu dengan pembayaran
upah yang ditentukan pula”.86
85
Ibid., hlm 53.
Pemborongan pekerjaan merupakan
86
persetujuan antara kedua belah pihak yang menghendaki hasil dari suatu
pekerjaan yang disanggupi oleh pihak lainnya, atas pembayaran sejumlah
uang sebagai harga hasil pekerjaan.
Definisi perjanjian pemborongan disini kurang tepat menganggap
bahwa perjanjian pemborongan adalah “perjanjian sepihak sebab si
pemborong hanya mempunyai kewajiban saja sedangkan yang
memborongkan hak saja”. Sebenarnya perjanjian pemborongan adalah
perjanjian timbal balik hak dan kewajiban.87
Dengan demikian definisi perjanjian pemborongan yang benar sebagai
berikut : pemborongan pekerjaan adalah “suatu persetujuan dengan mana
pihak yang satu, sipemborong, mengikatkan diri untuk menyelenggarakan
suatu pekerjaan, sedang pihak yang lain yang memborong, mengikatkan
diri untuk membayar suatu harga ditentukan.88 Dari definisi diatas dapat dikatakan :89
a) Bahwa yang membuat perjanjian pemborongan atau dengan kata lain yang terkait dalam perjanjian pemborongan adalah dua pihak saja yaitu : Pihak kesatu disebut yang memborongkan/prinsip/
bouwheer/aanbesteder/pemberi tugas dan sebagainya. Pihak kedua
disebut pemborong/kontraktor/rekanan/annemer/pelaksana dan sebagainya
b) Bahwa objek dari perjanjian pemborongan adalah perbuatan suatu karya (het maken van werk)
87
F.X. Djumialdi (2), Op.Cit, hlm 4
88
Ibid.
89
Didalam KUHPerdata, ketentuan-ketentuan perjanjian pemborongan
berlaku baik bagi perjanjian pemborongan pada proyek-proyek swasta
maupun pada proyek-proyek pemerintah. Perjanjian pemborongan dalam
KUHPerdata bersifat pelengkap. Artinya ketentuan-ketentuan perjanjian
pemborongan dalam KUHPerdata dapat digunakan oleh para pihak dalam
perjanjian pemborongan atau para pihak dalam perjanjian pemborongan
dapat membuat sendiri ketentuan-ketentuan perjanjian pemborongan asal
tidak dilarang oleh Undang-undang, tidak bertentangan dengan ketertiban
umum dan kesusilaan. Apabila para pihak perjanjian pemborongan
membuat sendiri ketentuan-ketentuan dalam perjanjian pemborongan
maka ketentuan-ketentuan dalam KUHPerdata dapat melengkapi apabila
ada kekurangannya.90
Dalam dunia proyek, istilah kontrak konstruksi sering juga disebut
dengan perjanjian pemborongan. Dimana istilah pemborongan dan
konstruksi mempunyai keterikatan satu sama lain. Istilah pemborong
memiliki cakupan yang lebih luas dari istilah konstruksi. Hal ini
disebabkan karena istilah pemborongan dapat saja berarti bahwa yang
dibangun tersebut bukan hanya konstruksinya, melainkan dapat juga
berupa pengadaan barang saja, tetapi dalam teori dan praktek hukum
kedua istilah tersebut dianggap sama terutama jika terkait dengan istilah
hukum/kontrak konstruksi atau hukum/kontrak pemborongan.
90
Menurut Pasal Pasal 1 angka 6 Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999
tentang Jasa Konstruksi, Kontrak kerja konstruksi adalah “keseluruhan
dokumen yang mengatur hubungan hukum antara pengguna jasa dan
penyedia jasa dalam penyelenggaraan pekerjaan konstruksi”. Sehingga
dalam penyelenggaraan pengadaan di bidang konstruksi di Indonesia
telah diatur secara khusus dalam Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999
tentang Jasa Konstruksi. Dari segi substansinya, kecuali mengenai
segi-segi hukum kontrak, undang-undang ini cukup lengkap mengatur
pengadaan jasa konstruksi.91
Dalam kontrak konstruksi, sebagaimana kontrak pada umumnya akan
menimbulkan hubungan hukum maupun akibat hukum antara para pihak
yang membuat perjanjian. Hubungan hukum merupakan hubungan antara
pengguna jasa dan penyedia jasa yang menimbulkan akibat hukum dalam
bidang konstruksi. Akibat hukum yaitu timbulnya hak dan kewajiban
diantara para pihak. Momentum timbulnya akibat itu adalah sejak
ditandatanganinya kontrak konstruksi oleh pengguna jasa dan penyedia
jasa. Dengan demikian dapat disimpulkan bahwa unsur-unsur yang harus
ada dalam kontrak konstruksi adalah :92
(1) Adanya subjek, yaitu pengguna jasa dan penyedia jasa.
(2) Adanya objek, yaitu konstruksi.
91
Yohanes Sogar Simamora, Op. Cit, hlm 213 92
(3) Adanya dokumen yang mengatur hubungan antara pengguna jasa
dan penyedia jasa.
Dalam kaitannya dengan pengadaan jasa konstruksi, Peraturan
Presiden Nomor 54 Tahun 2010 telah menggunakan istilah “pekerjaan
konstruksi”, penggunaan istilah ini berbeda dengan yang digunakan
dalam Keputusan Presiden Nomor 80 Tahun 2003. Dari sisi terminologi,
istilah jasa pemborongan tidak tepat, sebab sejak berlakunya
Undang-undang Nomor 18 tahun 1999 istilah ini tidak digunakan lagi.93 Jenis kontrak dengan objek pekerjaan jasa konstruksi adalah kontrak kerja
konstruksi dan bukan kontrak pemborongan bangunan sebagaimana lazim
digunakan sebelum lahirnya undang-undang ini.94
Kontrak kerja konstruksi meliputi tiga bidang pekerjaan, yaitu
perencanaan, pelaksanaan dan pengawasan.95 Pada prinsipnya, pelaksanaan masing-masing jenis pekerjaan ini harus dilakukan oleh
penyedia jasa secara terpisah dalam suatu pekerjaan konstruksi.
Tujuannya adalah untuk menghindari konflik kepentingan. Dengan
demikian tidak dibenarkan ada perangkapan fungsi, misalnya pelaksana
konstruksi merangkap konsultan pengawas atau konsultan perencana
merangkap pengawas.96
93
Yohanes Sogar Simamora, Op. Cit, hlm 214
Perkecualian terhadap prinsip ini dimungkinkan
94
Pasal 22 Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi
95
Pasal 16 Ayat (1) Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi 96
untuk pekerjaan yang bersifat kompleks, memerlukan teknologi canggih
serta mengandung resiko besar, seperti pembangunan kilang minyak,
pembangkit tenaga listrik dan reaktor nuklir.97
Cakupan atau layanan pekerjaan konstruksi sebagaimana dimaksud
dalam Pasal 1 angka 15 Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun 2010 adalah
seluruh pekerjaan yang berhubungan dengan pelaksanaan konstruksi.
Dengan demikian dapat dikatakan bahwa pekerjaan konstruksi menurut
Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun 2010 meliputi 3 (tiga) bidang
pekerjaan yakni : perencanaan, pelaksanaan dan pengawasan konstruksi.
Penggunaan istilah ini lebih sesuai dan menunjukkan konsistensi dengan
Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi sebagai
produk hukum yang lebih tinggi menyangkut bidang konstruksi.
c Unsur-unsur Perjanjian Pemborongan
Dalam perjanjian pemborongan selain dikenal pihak-pihak yang terkait
dalam perjanjian pemborongan atau pihak-pihak dalam perjanjian
pemborongan yaitu pihak yang memborongkan dengan pihak pemborong,
dikenal juga pihak-pihak yang terkait dalam perjanjian pemborongan.
Adapun pihak-pihak yang terkait dalam perjanjian pemborongan
dibedakan antara pihak-pihak yang langsung terkait dalam perjanjian
pemborongan dan pihak-pihak yang tidak langsung terkait dalam
97
perjanjian pemborongan seperti buruh/tenaga kerja, leveransir dan
sebagainya.98
Mengenai pihak-pihak yang langsung terkait dalam perjanjian
pemborongan disebut peserta dalam perjanjian pemborongan yang terdiri
dari unsur-unsur :99
1) Yang memborongkan/prinsipil/bouwheer/aanbesteder/pemberi tugas dan sebagainya.
2) Pemborong/kontraktor/rekanan/aannemer/pelaksana dan sebagainya. 3) Perencana/Arsitek
4) Direksi/Pengawas
Berikut penjelasan dari unsur-unsur perjanjian pemborongan :
a) Yang Memborongkan
Yang memborongkan dapat berupa perorangan maupun badan hukum baik pemerintah maupun swasta. Bagi proyek-proyek pemerintah sebagai pihak yang memborongkan adalah Departemen atau lembaga pemegang mata anggaran. Yang memborongkan yang mempunyai rencana/prakarsa memborongkan proyek sesuai dengan Surat Perjanjian Pembrongan/Kontrak dan apa yang tercantum dalam bestek dan syarat-syarat. Yang memborongkan dalam pelaksanaan perjanjian pemborongan akan menunjuk seorang wakil yang memiliki kemampuan untuk menjadi pemimpin proyek/pemimpin bagian proyek/Kepala kantor/Kepala satuan kerja.100
b) Pemborong
Pemborong/Kontraktor Bangunan adalah perusahaan-perusahaan yang bersifat perorangan yang berbadan hukum atau badan hukum yang bergerak dalam bidang pelaksanaan pemborongan (Dewan Teknis Pembangunan Indonesia). Pemborong bisa perorangan maupun badan
98
F.X. Djumialdi (2), Op.Cit, hlm 23
99
Ibid.
100
hukum, baik pemerintah maupun swasta. Bagi proyek-proyek pemerintah, pemborong harus berbadan hukum.101
Hubungan hukum antara yang memborongkan dengan pemborong
diatur sebagai berikut :102
(1) Apabila yang memborongkan maupun pemborong keduanya pemerintah, maka hubungan hukumnya disebut hubungan kedinasan.
(2) Apabila yang memborongkan pihak pemerintah sedangkan pemborongnya pihak swasta, maka hubungan hukumnya disebut perjanjian pemborongan yang dapat berupa akta dibawah tangan, surat perintah kerja, surat perjanjian kerja/kontrak.
(3) Apabila yang memborongkan maupun pemborong keduanya pihak swasta, maka hubungan hukumnya disebut perjanjian pemborongan yang dapat berupa akta dibawah tangan, surat perintah kerja, surat perjanjian pemborongan/kontrak.
c) Perencana/Arsitek
Perencana dapat dari pihak pemerintah ataupun swasta (konsultan perencana). Perencana merupakan peserta namun bukan merupakan pihak dalam perjanjian. Perencana hanya mempunyai hubungan hukum dengan si pemberi kerja yang ditentukan atas dasar perjanjian tersendiri diluar perjanjian pemborongan. Hubungan kerja antara perencana dengan pemberi kerja pada pokoknya adalah bahwa perencana bertindak sebagai penasehat dan sebagai wakil boowheer dan melakukan pengawasan mengenai pelaksanaan pekerjaan.103 d) Direksi/Pengawas
Direksi bertugas untuk mengawasi pelaksanaan pekerjaan pemborong. Disini pengawas memberi petunjuk-petunjuk memborongkan pekerjaan, memeriksa bahan-bahan, waktu pembangunan berlangsung dan akhirnya membuat penilaian opname dari pekerjaan. Selain itu, pada waktu pelelangan pekerjaan, direksi bertugas sebagai panitia pelelangan yaitu : mengadakan pengumuman pelelangan yang akan dilaksanakan, memberikan penjelasan mengenai RKS (Rencana
Kerja dan Syarat-syarat) untuk pemborongan-pemborongan/pembelian dan membuat berita acara penjelasan, melaksanakan pembukuan surat penawaran dan membuat surat berita acara pembukuan surat penawaran, mengadakan penilaian dan menetapkan calon pemenang serta membuat berita acara hasil pelelangan dan sebagainya. Hubungan direksi dengan pemberi tugas dituangkan dengan perjanjian pemberian kuasa (Pasal 1792-1819 KUHPerdata).104
Hubungan hukum antara direksi/pengawas dengan yang
memborongkan diatur sebagai berikut :105
(1) Apabila direksi dan yang memborongkan keduanya adalah pihak pemerintah, maka hubungan hukumnya disebut hubungan kedinasan.
(2) Apabila direksi pihak swasta sedangkan yang memborongkan pihak pemerintah, maka hubungan hukumnya disebut perjanjian pemberian kuasa, dimana yang memberi kuasa pihak yang memborongkan (pemerintah) sedangkan yang diberi kuasa adalah pihak direksi (swasta)
(3) Apabila direksi dan yang memborongkan keduanya adalah pihak swasta maka hubungan hukumnya disebut perjanjian pemberian kuasa.
Keempat unsur tersebut diatas sesuai dengan perkembangan dan
kemajuan teknologi sebaiknya terpisah satu sama lain sehingga hasil
pekerjaan lebih dapat dipertanggungjawabkan. Jika keempat unsur
tersebut ada didalam satu tangan disebut swakelola/eigenbeheer.
Proyek-proyek pemerintah yang dilakukan secara swakelola seperti :106
(a) Proyek yang tidak bisa ditunda-tunda karena adanya bencana alam.
104
F.X. Djumialdji (1), Op.Cit, hlm 12
105
F.X. Djumialdji (2), Op. Cit, hlm 34
106
(b) Proyek-proyek yang sifatnya menyangkut segi keamanan seperti
gudang penyimpanan senjata, percetakan uang negara dan
sebagainya.
(c) Tidak adanya pemborong yang mau mengerjakan proyek tersebut
2. Syarat sah Perjanjian Borongan
Salah satu persoalan penting di dalam hukum perjanjian atau kontrak
adalah penentuan keabsahan suatu perjanjian. Tolok ukur keabsahan
perjanjian tersebut di dalam sistem hukum perjanjian Indonesia
ditemukan dalam Pasal 1320 KUHPerdata.107
Pasal 1320 KUHPerdata menentukan adanya 4 (empat) syarat sahnya
suatu perjanjian yaitu :
108
a. Kesepakatan mereka yang mengikatkan dirinya (de toesteming van
degenen die zich verbinden).
b. Kecakapan untuk membuat suatu perjanjian (de bekwaamheid om
eene verbintenis aan te gaan).
c. Suatu hal tertentu (een bepaald onderwerp) ; dan d. Suatu sebab yang halal (eene geoorloofde oorzaak).
Keempat syarat tersebut selanjutnya, dalam doktrin ilmu hukum yang
berkembang, digolongkan ke dalam :109
107
Ridwan Khairandy, Hukum Kontrak Indonesia ; Dalam Perspektif Perbandingan (Bagian Pertama), Cet II, (Yogyakarta : FH UII Press, 2014), hlm 167
108
Ibid., hlm 168
109
1) Dua syarat pokok yang menyangkut subyek (pihak) yang
mengadakan perjanjian (syarat subyektif), dan
2) Dua syarat pokok lainnya yang berhubungan langsung dengan
obyek perjanjian (syarat obyektif).
Syarat subyektif mencakup adanya syarat kesepakatan secara bebas
dari para pihak yang berjanji, dan kecakapan dari pihak-pihak yang
melaksanakan perjanjian. Sedangkan syarat obyektif merupakan obyek
yang diperjanjikan, dan causa dari obyek berupa prestasi yang disepakati
untuk dilaksanakan.110
Tidak terpenuhinya salah satu syarat dari ke empat syarat tersebut
menyebabkan cacat dalam perjanjian, dan perjanjian diancam dengan
kebatalan, baik dalam bentuk dibatalkan (jika terdapat pelanggaran
terhadap syarat subyektif), maupun batal demi hukum (dalam hal tidak
terpenuhinya syarat obyektif).111
Berikut penjelasan dari 4 (empat) syarat perjanjian :
(a) Kesepakatan mereka yang mengikatkan dirinya
Sepakat mereka yang mengikatkan dirinya mengandung makna
bahwa para pihak yang membuat perjanjian telah sepakat atau ada
persesuaian kemauan atau saling menyetujui kehendak masing-masing,
yang dilahirkan oleh para pihak dengan tidak ada paksaan,kekeliruan
110
Ibid., hlm 94
111
dan penipuan.112 Persetujuan mana dapat dinyatakan secara tegas maupun secara diam-diam.113
Menurut Mariam Darus Badrulzam, bahwa :
“Dengan diperlukannya kata sepakat mengadakan perjanjian, maka berarti bahwa kedua belah pihak haruslah mempunyai kebebasan kehendak. Para pihak tidak mendapat suatu tekanan yang mengakibatkan adanya “cacat” bagi perwujudan kehendak tersebut. Pengertian sepakat dilukiskan sebagai pernyataan kehendak yang disetujui (overenstemende wisverklaring) antara para pihak. Pernyataan pihak yang menawarkan dinamakan tawaran (offerte). Pernyataan pihak yang menerima tawaran dinamakan akseptasi (acceptatie)114
Yang dimaksud dengan dengan kesepakatan dalam hal ini adalah
kesepakatan para pihak yang melakukan perjanjian diantaranya yang
memborongkan (bouwheer) dengan pemborong/kontraktor.
Kesepakatan dalam hal perjanjian upah borong dilakukan antara bapak
FL selaku Kepala Dinas Pekerjaan Umum Kabupaten Deli Serdang
dengan pihak swasta selaku pemborong yang dilakukan oleh WP.
Kesepakatan terjadi ketika adanya proses negoisasi yang dilakukan
para pihak. Negoisasi merupakan komunikasi yang dilakukan oleh
pihak-pihak yang akan berkontrak dengan maksud untuk
mempertemukan perbedaan-perbedaan maksud dan tujuan dari
masing-masing pihak berkontrak untuk masuk pada suatu bentuk yang
112
Paksaan (dwang), kekeliruan (dwaling) dan penipuan (bedrog) merupakan 3 hal yang mengakibatkan kesepakatan tidak sempurna (Pasal 1321 sd 1328 KUHPerdata)
113
Riduan Syahrani, Seluk Beluk dan Asas-asas Hukum Perdata, (Bandung : PT. Alumni, 2006), hlm 205-206
114
dapat disepakati oleh masing-masing pihak berkontrak tersebut sebagai
suatu kewajiban yang harus dipenuhinya. Pada sisi lain akan
memberikan konsekuensi hak kepadanya.
(b) Kecakapan untuk membuat suatu perjanjian
Cakap (bekwaam) merupakan syarat umum untuk dapat melakukan
perbuatan hukum secara sah yaitu harus sudah dewasa, sehat akal
pikiran dan tidak dilarang oleh suatu peraturan perundang-undangan
untuk melakukan sesuatu perbuatan tertentu.115
Menurut Pasal 1330 KUHPerdata, mereka yang tidak cakap
membuat suatu perjanjian adalah :
1} Orang yang belum dewasa.
2} Mereka yang ditaruh di bawah pengampuan.
3} Orang perempuan dalam hal-hal yang ditetapkan oleh undang dan pada umumnya semua orang kepada siapa undang-undang telah melarang membuat perjanjian-perjanjian tertentu.
Akibat hukum dari ketidakcakapan adalah bahwa perjanjian yang
telah dibuat dan dapat di mintakan pembatalannya kepada hakim.
Yang dimaksud dengan kecapakan dalam hal ini adalah keabsahan
untuk bertindak sebagai para pihak dalam perjanjian pemborongan.
Dalam perjanjian pemborongan ini dilakukan berdasarkan orang yang
cakap dan berwenang untuk melakukan perbuatan hukum adalah orang
yang sudah dewasa. Untuk menentukan ukuran kedewasaan seseorang
115
ditentukan dengan orang tersebut sudah berumur 21 tahun dan atau
orang tersebut sudah pernah kawin.
(c) Suatu hal tertentu
Suatu hal tertentu dalam perjanjian adalah barang/jasa yang menjadi
obyek suatu perjanjian. Menurut Pasal 1332 KUHPerdata ditentukan
bahwa “barang-barang yang bisa dijadikan obyek perjanjian hanyalah
barang-barang yang dapat diperdagangkan”. Lazimnya barang-barang
yang diperdagangkan untuk kepentingan umum, dianggap sebagai
barang-barang diluar perdagangan sehingga tidak dapat dijadikan
obyek perjanjian. Sedangkan menurut Pasal 1333 KUHPerdata ayat (1)
menyebutkan bahwa “suatu perjanjian harus mempunyai sebagai
pokok suatu barang yang paling sedikit ditentukan jenisnya”.
Mengenai jumlahnya tidak menjadi masalah asalkan di kemudian hari
ditentukan atau dihitung.116
(d) Suatu sebab yang halal
Yang dimaksud dengan suatu halal
tertentu dalam hal ini adalah perjanjian untuk melakukan program
rehabilitasi/pemeliharaan jalan dan jembatan.
Suatu sebab yang halal merupakan syarat yang keempat untuk
sahnya perjanjian. Melihat ketentuan dalam Pasal 1335 KUHPerdata
menyatakan bahwa “suatu perjanjian tanpa sebab, atau yang telah
116
dibuat karena sesuatu yang palsu atau terlarang, tidak mempunyai
kekuatan”.
Perjanjian tanpa sebab apabila perjanjian itu dibuat dengan tujuan
yang tidak pasti atau kabur. Perjanjian yang dibuat karena sebab yang
palsu, tujuannya untuk menutupi apa yang sebenarnya hendak dicapai
dalam perjanjian tersebut. Akhirnya, Pasal 1337 KUHPerdata
menentukan bahwa “sesuatu sebab dalam perjanjian tidak boleh
bertentangan dengan undang-undang, kesusilaan dan ketertiban
umum”.117
3. Hak dan Kewajiban Para Pihak dalam Perjanjian Borongan
Semua perjanjian yang tidak memenuhi sebab yang halal
akibatnya perjanjian menjadi batal demi hukum. Untuk menyatakan
demikian, diperlukan formalitas tertentu, yaitu dengan putusan
pengadilan. Yang dimaksud dalam suatu sebab halal dalam hal ini
adalah untuk melakukan rehabilitasi/pemeliharaan jalan dan jembatan.
Kitab Undang-Undang Hukum Perdata sangat menekankan sekali pada
pentingnya penentuan kewajiban yang harus dipenuhi oleh pihak yang
berkewajiban. Kewajiban untuk memberikan sesuatu, melakukan sesuatu
117
dan atau untuk tidak melakukan sesuatu disebut dengan prestasi.118
Pada umumnya dalam setiap perikatan, pemenuhan prestasi yang
berhubungan dengan kedua hal tersebut (schuld dan haftung) terletak di
pundak salah satu pihak dalam perikatan, yang pada umumnya disebut
“debitur”.
Prestasi untuk melaksanakan kewajiban diatas memiliki dua unsur
penting. Pertama berhubungan dengan persoalan tanggung jawab atas
pelaksanaan prestasi oleh pihak yang berkewajiban (schuld). Kedua
berkaitan dengan pertanggungjawaban pemenuhan kewajiban dari harta
kekayaan pihak yang berkewajiban tanpa memperhatikan siapa pihak
yang berkewajiban untuk memenuhi kewajiban (haftung).
119
Walau demikian, tidak tertutup kemungkinan bahwa terdapat
hubungan hukum, dimana pemenuhan prestasinya tidak dapat dituntu oleh
pihak terhadap siapa kewajiban harus dipenuhi (kreditur) oleh karena
tidak ada harta kekayaannya yang dijaminkan untuk memenuhi perikatan
tersebut. Jadi dalam hal ini tidak dimungkinkan terjadinya perikatan yang
prestasinya ada tetapi tidak dapat dituntut pelaksanaannya (natuurlijke Jadi setiap pihak yang berkewajiban untuk memenuhi
perikatan, juga dapat dimintakan pertanggungjawabannya untuk
memenuhi kewajiban yang dibebankan padanya berdasarkan pada
perikatan yang lahir dari hubungan hukum diantara para pihak.
118
Kartini Muljadi dan Gunawan Widjaja, Perikatan pada umumnya, (Jakarta : PT. Raja Grafindo Persada, 2003), hlm 20.
119
verbintenis) atau dengan kata lain dimungkinkan terbentuknya perikatan
yang menimbulkan schuld tetapi tanpa haftung.120
Menurut Pasal 1234 KUHPerdata, prestasi yang dijanjikan adalah :
a. Untuk memberikan sesuatu (to geven)
b. Untuk berbuat sesuatu (to doen)
c. Untuk tidak berbuat sesuatu (of nien to doen)
Prestasi ini menimbulkan adanya hak dan kewajiban para pihak.
Misalnya prestasi memberikan sesuatu (to geven) maka pihak yang satu
berkewajiban untuk menyerahkan atau melever (levering) sesuatu/benda
dan pihak lain berhak menerima benda tersebut. Hal ini diatur di dalam
Pasal 1235 KUHPerdata. Dengan demikian, pemenuhan prestasi
merupakan kewajiban. Prestasi tidak hanya memberikan hak kepada satu
pihak lalu berkewajiban kepada pihak lain, tetapi prestasi memberikan
hak sekaligus kewajiban pada masing-masing pihak.
Disinilah letak keseimbangan dari suatu perjanjian karena sudah
menjadi kebiasaan manusia untuk saling tergantung. Tidak ada manusia
yang rela hidup hanya melaksanakan kewajiban tetapi tidak pernah
menerima hak. Perjanjian yang dibuat oleh kedua belah pihak secara sah
menjadi tolak ukur hubungan mereka dalam pelaksanaan hak dan
kewajiban dimana mereka sepakati bersama dan berlaku sebagai
undang-undang baginya. Dengan demikian, Pasal 1339 KUHPerdata
120
memungkinkan munculnya hak dan kewajiban bagi para pihak diluar
yang disetujui tetapi dianggap sebagai hak maupun kewajiban
berdasarkan kepatutan, kebiasaan dan undang-undang yang ada.
Mengenai hak-hak dan kewajiban dari para pihak dalam perjanjian
pemborongan bangunan hanya sedikit sekali diatur dalam KUHPerdata.
Sebagian besar hak-hak dan kewajiban diatur dalam peraturan standar
pemborongan bangunan AV 1941 (Algemene Voorwarden voor de
uitvoering bij aaneming van openbare werken in Indonesia) artinya
syarat-syarat umum untuk pelaksanaan pemborongan pekerjaan umum di
Indonesia, kemudian diatur secara terperinci dalam perjanjian
pemborongan, juga dalam bestek dan syarat (rencana kerja dan syarat).121 AV 1941 ditetapkan dengan surat Keputusan Pemerintah Hindia
Belanda tanggal 28 Mei 1941 No.9. AV 1941 terdiri atas 3 (tiga) bagian
yaitu : 122
1) Bagian kesatu tentang syarat-syarat administratif.
2) Bagian kedua tentang syarat-syarat bahan
3) Bagian ketiga tentang syarat-syarat teknis.
Diluar negeri mengenai hak-hak dan kewajiban antara pemberi tugas
dan pemborong diatur dalam peraturan standarnya, baik peraturan standar
pemborongan yang ditetapkan bersama oleh penguasa dan organisasi
121
Sri Soedewi Masjchun Sofwan, Op.Cit, hlm 78 122
perusahaan yang bersangkutan, maupun peraturan standar yang
ditetapkan sendiri oleh organisasi perusahaan sendiri tanpa campur tangan
penguasa.123 Misalnya di Inggris peraturan standar diatur dalam General
Conditions of contract yang bertalian dengan pekerjaan teknik sipil yang
ditetapkan oleh organisasi perusahaan, yaitu the Institution of Civil
Engineers, the Association of Consulting Engineers,dan Federationn of Civil Engineering Contractors.124
Di Indonesia hak-hak dan kewajiban dari para pihak yaitu pemberi
tugas dan pemborong, dalam peraturan perundangan yang baru tentang
pemborongan bangunan nanti hendaknya sebanyak mungkin dapat diatur
dalam undang-undang secara khusus, sehingga ketentuan undang-undang
tersebut dapat diterapkan langsung pada perjanjian pemborong bangunan,
manakala dalam perjanjian tersebut tidak mengatur sendiri secara
khusus.125
Hak dari pemberi tugas adalah berhak atas hasil akhir yang dicapai
oleh pihak pemborong sesuai dengan apa yang diperjanjikan termasuk
jaminan mutu dan kualitas pekerjaan. Sedangkan kewajiban pemberi
tugas adalah membayar jumlah harga borongan sebagaimana yang
123
Sri Soedewi Masjchun Sofwan, Loc. Cit.
124
Harding Boulton, The Making of business contract, Sweet & Maxwell, Londen, 1972, p. 106, sebagaimana dikutip Sri Soedewi Masjchun Sofwan, Ibid., hlm 79
125
tercantum dalam kontrak apabila pekerjaan telah diselesaikan sesuai
dengan perjanjian dan pembayaran dilakukan secara bertahap.126
Hak dari pemborong adalah berhak atas pembayaran sesuai dengan
perjanjian apabila pemborong telah menyelesaikan pekerjaannya,
sedangkan kewajiban melaksanakan pekerjaan pemborongan sesuai
dengan kontrak, rencana kerja dan syarat-syarat yang telah ditetapkan
(bestek). Bestek adalah uraian tentang rencana pekerjaan dan syarat-syarat
yang ditetapkan disertai dengan gambar.127
Dalam Lampiran II, III, IV-B,V Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun
2010 disebutkan bahwa hak dan kewajiban pihak pengguna barang/jasa
dan pihak penyedia barang/jasa dapat disimpulkan sebagai berikut :
a) Hak dan Kewajiban pihak pengguna/PPK barang/jasa :
(1) Mengawasi dan memeriksa pekerjaan yang dilaksanakan oleh penyedia.
(2) Meminta laporan-laporan secara periodik mengenai pelaksanaan pekerjaan yang dilakukan oleh penyedia.
(3) Membayar pekerjaan sesuai dengan harga yang tercantum dalam kontrak yang telah ditetapkan kepada penyedia, dan (4) Memberikan fasilitas berupa sarana dan prasarana yang
dibutuhkan oleh penyedia untuk kelancaran pelaksanaan pekerjaan sesuai ketentuan kontrak.
(5) Mengatur mengenai peralatan dan bahan yang disediakan oleh pengguna/PPK untuk kebutuhan pelaksanaan pekerjaan oleh penyedia. Pada saat berakhirnya kontrak, penyedia harus menyerahkan peralatan dan bahan sisa sesusai dengan instruksi pengguna/PPK.
b) Hak dan Kewajiban penyedia :
126
Ibid., hlm 80
127
(1) Berhak menerima pembayaran untuk pelaksanaan pekerjaan sesuai dengan harga yang telah ditentukan dalam kontrak. (2) Berhak meminta fasilitas-fasilitas dalam bentuk sarana dan
prasarana dari pihak pengguna/PPK barang/jasa untuk kelancaran pelaksanaan pekerjaan sesuai ketentuan kontrak. (3) Wajib melaporkan pelaksanaan pekerjaan secara periodik
kepada pengguna/PPK.
(4) Wajib melaksanakan dan menyelesaikan pekerjaan sesuai dengan jadwal pelaksanaan pekerjaan yang telah ditetapkan dalam kontrak.
(5) Wajib memberikan keterangan-keterangan yang diperlukan untuk pemeriksaan pelaksanaan yang dilakukan pengguna/PPK. (6) Wajib menyerahkan hasil pekerjaan sesuai dengan jadwal
penyerahan pekerjaan yang telah ditetapkan dalam kontrak, dan (7) Penyedia harus mengambil langkah-langkah yang memadai
untuk melindungi lingkungan tempat kerja dan membatasi perusakan dan gangguan kepada masyarakat maupun miliknya akibat kegiatan penyedia.
(8) Penyedia melaksanakan perjanjian dan kewajiban-kewajiban yang dibebankan kepadanya dengan penuh bertanggungjawab, ketekunan, efisien dan ekonomis serta memenuhi kriteria teknik profesional dan melindungi secara efektif peralatan, mesin, material yang berkaitan dengan pekerjaan dalam kontrak.
(9) Penyedia dalam melaksanakan jasa konsultasi sesuai dengan hukum yang berlaku di Indonesia. Pengguna/PPK secara tertulis akan memberitahukan kepada penyedia mengenai kebiasaan-kebiasaan setempat.
(10) Penyedia tidak akan menerima keuntungan untuk mereka sendiri dari komisi usaha (trade commision), rabat (discount) atau pembayaran-pembayaran lain yang berhubungan dengan kegiatan pelaksanaan jasa konsultasi.
(11) Penyedia setuju bahwa selama pelaksanaan kontrak, penyedia dinyatakan tidak berwenang untuk melaksanakan jasa konsultasi maupun mengadakan barang yang tidak sesuai dengan kontrak.
(12) Penyedia dilarang baik secara langsung atau tidak langsung melakukan kegiatan yang akan menimbulkan pertentangan kepentingan (conflict of interest) dengan kegiatan yang merupakan tugas penyedia.
(14) Pemeriksaan keuangan merupakan ketentuan mengenai kewajiban penyedia untuk merinci setiap biaya-biaya yang berhubungan dengan pelaksanaan perjanjian, sehingga dapat dilakukan pemeriksaan keuangan. Selain itu, dengan sepengetahuan penyedia atau kuasanya, pengguna/PPK dapat memeriksa dan menggandakan dokumen pengeluaran yang telah diaudit sampai 1 (satu) tahun setelah berakhirnya kontrak. (15) Ketentuan mengenai dokumen-dokumen yang disiapkan oleh
penyedia dan menjadi hak milik pengguna/PPK : mengatur bahwa semua rancangan, gambar-gambar, spesifikasi, disain, laporan dan dokumen-dokumen lain serta software yang disiapkan oleh penyedia jasa menjadi hak milik pengguna/PPK. Penyedia, segera setelah pekerjaan selesai atau berakhirnya kontrak harus menyerahkan seluruh dokumen dan data pendukung lainnya kepada pengguna/PPK. Penyedia dapat menyimpan salinan dari dokumen-dokumen tersebut.
- FIDIC Dalam Perjanjian Jasa Konstruksi
FIDIC singkatan dari Federation Internationale des
Ingenieurs-Conseils (International Federation of Consulting Engineers) didirikan
pada tahun 1913 oleh sekelompok Insinyur dari Perancis dan Swiss.
Yayasan ini ditemukan dalam upaya untuk menciptakan satu set seragam
dokumentasi untuk perjanjian kontrak yang berlaku untuk digunakan
dalam berbagai jenis proyek konstruksi, dan juga untuk menyederhanakan
proses penawaran untuk menjadi lebih “user friendly”. Perlu diingat
bahwa FIDIC kontrak adalah perjanjian antara majikan dan kontraktor.128 FIDIC ditulis dalam “user friendly” dan bahasa yang sederhana,
dengan struktur yang jelas dan logis. Selain itu, bentuk-bentuk FIDIC
128
kontrak konsisten dalam bahasa dan struktur satu sama lain sehingga
mudah dan praktis untuk menyiapkan dua, atau kontrak bahkan lebih
untuk pekerjaan yang sama. Misalnya : majikan-kontraktor dan
kontraktor-subkontraktor. Dengan konflik minimal dan penyesuaian
antara kontrak, pada saaat yang sama, masing-masing kontrak selesai dan
dapat berdiri sendiri. 129
Kontrak kerja berdasarkan FIDIC yaitu :130 - Definisi dan Interprestasi
Pada bagian ini berisi mengenai istilah-istilah hukum, pihak-pihak yang terkait dan penjelasannya di dalam kontrak. Pada bab ini dijelaskan secara mendetail untuk menghindari adanya kesalahan interprestasi.
- Pengawas
Memuat ketentuan tentang jumlah, klasifikasi dan kualifikasi pengawas untuk melaksanakan pekerjaan konstruksi. Dalam bab ini dijelaskan bahwa pengawas ditunjuk langsung oleh pemberi kerja untuk mengawasi proyek. Dari mulainya proyek sampai dengan berakhirnya. Pengawas memiliki tugas untuk menjembatani antara kontraktor dan pemberi kerja, serta dituntut untuk bersikap adil dalam menghadapi permasalahn yang timbul.
- Penggunaan Kontrak dan Pemakaian Subkontraktor
Pada bagian ini menjelaskan tentang :
- Bahwa kontrak kerja yang telah disetujui oleh kedua belah pihak antara pemberi kerja dan kontraktor tidak dapat dilaksanakan tanpa persetujuan dari pihak pengawas.
129 Ibid 130
- Bahwa seluruh pekerjaan yang telah disepakati tidak boleh sepenuhnya diberikan kepada subkontraktor tanpa persetujuan dari pengawas dan kontraktor bertanggung jawab sepenuhnya mengenai hasil pekerjaan subkontraktor. Memuat mengenai cara penugasan sub kontraktor dalam suatu proyek kewajiban sub kontraktor.
- Dokumen Kontrak
Pada bagian ini menjelaskan tentang :
- Bahwa kontrak tunduk sesuai dengan peraturan yang berlaku pada tempat dimana proyek berada.
- Dokumen kontrak yang ada berisikan dokumen-dokumen pendukung lainnya seperti : spesifikasi, syarat umum, syarat khusus
- Bahwa data-data teknis seperti keadaan lapangan, jenis tanah dan sebagainya, dibuat oleh kontraktor serta disetujui oleh pengawas untuk digunakan sebagaimana semestinya.
Prinsip dan norma hukum yang terkait dengan kontrak konstruksi telah
berkembang demikian pesat dan bahkan melahirkan cabang baru yang
merupakan spesialisasi dari hukum kontrak. Perkembangan hukum
kontrak konstruksi ini dalam banyak hal terjadi karena peran dari
organisasi Internasional yang berkecimpung dalam dunia konstruksi
seperti FIDIC (Federation Internasionale Des Ingenieurs Conseils), JCT
(Joint Contract Tribunals), AIA (American Institute of Architects) dan
SIA (Singapore Institute of Architects).131
131
Perbedaannya dengan model hukum PGCS yang diterbitkan oleh UNCITRAL adalah bahwa sekalipun model hukum ini cakupannya lebih luas yakni meliputi seluruh jenis objek pengadaan, tetapi dari segi prosesnya model ini hanya menyangkut pengadaan sementara model yang dihasilkan oleh organisasi Internasional bidang konstruksi, seperti misalnya FIDIC, lebih komprehensif karena tidak hanya memberikan pedoman aspek pengadaan tetapi juga aspek kontraknya.
conditions of contract dan model penyelesaian sengketa kontrak
konstruksi telah diciptakan oleh organisasi-organisasi ini. Dengan tidak
mengesampingkan lembaga yang lain, perhatian terhadap produk
model-model kontrak yang dirancang dan diterbitkan oleh FIDIC akan sangat
bermanfaat sebagai bahan kajian kontrak pengadaan oleh pemerintah
khususnya yang terkait dengan bidang konstruksi.132
Dalam kaitan ini FIDIC bahkan secara khusus telah menerbitkan buku
di bidang kontrak konstruksi, yakni : Red Book133, Yellow Book134, Orange Book135, Silver Book136, dan Green Book yang masing-masingnya
memuat substansi kontrak konstruksi dalam jenis yang berbeda. Kecuali
green book yang memuat contoh-contoh kontrak konstruksi, keempat
jenis buku yang lain berisi conditions of contracts untuk jenis konstruksi
yang berbeda.137
Dalam Pasal 30 Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun 2010, ada 4
(empat) jenis kontrak yang pembedaannya didasarkan pada cara
pembayaran, pembebanan tahun anggaran, sumber pendanaan dan jenis
132
Dalam praktek penyelenggaraan jasa konstruksi yang dibiayai oleh Bank Dunia, model FIDIC-lah yang pada umumnya digunakan. Model-model itu seperti Build Operate Transfer (BOT), Build Own Operate Transfer (BOOT), dan model yang terakhir yakni Desaign Build Finance Operate (DBFO). Yohanes Sogar Simamora, Op. Cit, hlm 216-217
133
Red Book memuat conditions of contracts untuk pekerjaan konstruksi yang berupa civil engineering.
134
Yellow Book memuat conditions of contracts untuk pekerjaan mekanikal dan elektrikal termasuk pembangunan tiang pancang (erection).
135
Orange Book untuk kontak tipe design-build dan turn key
136
Silver Book memuat jenis kontrak BOT dan standar baru untuk kontrak turn key. 137
pekerjaan. Kontrak yang didasarkan pada bentuk cara pembayaran
dibedakan menjadi : kontrak lumpsum, kontrak harga satuan, kontrak
gabungan lumpsum dan harga satuan, kontrak persentase dan kontrak
terima jadi (turn key).138
Kontrak yang didasarkan pembebanan tahun anggaran dibedakan
menjadi kontrak tahun tunggal dan kontrak tahun jamak. Untuk kontrak
berdasarkan sumber pendanaan terdapat kontrak pengadaan tunggal,
kontrak pengadaan bersama dan kontrak payung (framework contract).
Sedangkan untuk kontrak yang didasarkan pada jenis pekerjaan
dibedakan menjadi kontrak pengadaan pekerjaan tunggal dan kontrak
pengadaan pekerjaan terintegrasi.139
4. Upah dalam Perjanjian Borongan
Dalam pelaksanaan setiap perjanjian yang melibatkan dua pihak
pastilah mempunyai hak dan kewajiban/prestasi yang harus dilaksanakan
dalam menyelesaikan suatu pekerjaan terlebih dalam menentukan upah
yang mana untuk menentukan upah tersebut ditentukan berdasarkan
kesepakatan yang tertuang dalam isi perjanjian.
Menurut Pasal 1 butir 1 Peraturan Pemerintah Nomor 78 Tahun 2015
menyatakan bahwa upah ialah
138 Ibid 139
“Hak pekerja/buruh yang diterima dan dinyatakan dalam bentuk uang sebagai imbalan dari pengusaha atau pemberi kerja kepada pekerja/buruh yang ditetapkan dan dibayarkan menurut suatu perjanjian kerja, kesepakatan, atau peraturan perundang-undangan, termasuk tunjangan bagi pekerja/buruh dan keluarganya atas suatu pekerjaan dan/atau jasa yang telah atau akan dilakukan”.
Menurut Pasal 1601o KUHPerdarta menyatakan bahwa upah ialah
“Untuk menghitung upah seharinya yang ditetapkan dalam uang, maka pemakaian satu hari ditetapkan atas sepuluh jam, satu minggu atas enam hari, satu bulan atas dua puluh lima hari dan satu tahun atas tiga ratus hari. Jika upah seluruhnya atau sebagian ditetapkan secara lain daripada menurut waktu, maka sebagai upah harian yang ditetapkan dalam jumlah uang harus diambil upah rata-rata dari si buruh, dihitung selama tiga puluh hari kerja yang telah lalu ; jika terdapat ukuran seperti itu maka sebagai upah harus diambil upah yang biasa untuk pekerjaan yang paling menyerupai, mengingat sifat, tempat dan waktu”.
Dalam KUHPerdata tidak ada ketentuan mengenai uang muka dan
pembayaran prestasi kerja, maka ketentuan mengenai uang muka dan
pembayaran prestasi kerja diatur dalam Peraturan Presiden Nomor 70
Tahun 2012 dan Peraturan Presiden Nomor 4 Tahun 2015.
Dalam Pasal 88 Peraturan Presiden Nomor 70 Tahun 2012 disebutkan
mengenai uang muka :
Ayat (1) Uang muka dapat diberikan kepada Penyedia barang/jasa untuk
a. Mobilisasi alat dan tenaga kerja
b. Pembayaran uang tanda jadi kepada pemasok barang/material
c. Persiapan teknis lain yang diperlukan bagi pelaksanaan pengadaan barang/jasa.
Ayat (2) Uang muka dapat diberikan kepada Penyedia barang/jasa dengan ketentuan sebagai berikut :
b. Untuk usaha kecil, uang muka dapat diberikan paling tinggi 30% (tiga pulu persen) dari nilai Kontrak Pengadaan Barang/Jasa
c. Untuk usaha nonkecil dan Penyedia jasa konsultasi, uang muka dapat diberikan paling tinggi 20% (dua puluh persen) dari nilai Kontrak Pengadaan Barang/Jasa
d. Untuk kontrak tahun jamak, uang muka dapat diberikan ; 1) 20% (dua puluh persen) dari kontrak tahun pertama atau 2) 15% (lima belas persen) dari nilai kontrak.
Ayat (3) Uang muka yang telah diberikan kepada Penyedia barang/jasa, harus segera dipergunakan untuk melaksanakan pekerjaan sesuai dengan rencana penggunaan uang muka yang telah mendapat persetujuan PPK
Ayat (4) Nilai jaminan uang muka secara bertahap dapat dikurangi secara proposional sesuai dengan pencapaian prestasi pekerjaan.
Dalam Pasal 89 Peraturan Presiden Nomor 4 Tahun 2015
menyebutkan mengenai Pembayaran Prestasi kerja :
Ayat (1) Pembayaran prestasi pekerjaan dapat diberikan dalam bentuk :
a. Pembayaran bulanan
b. Pembayaran berdasarkan tahapan penyelesaian pekerjaan (termin) atau
c. Pembayaran secara sekaligus setelah penyelesaian pekerjaan
Ayat (2) Pembayaran prestasi pekerjaan diberikan kepada penyedia barang jasa senilai prestasi pekerjaan yang diterima setelah dikurangi angsuran pengembalian uang muka dan denda apabila ada, serta pajak.
Ayat (2a) Pembayaran untuk pekerjaan konstruksi, dilakukan senilai pekerjaan yang terpasang.
Ayat (3) Permintaan pembayaran kepada PPK untuk kontrak yang menggunakan subkontrak, harus dilengkapi bukti pembayaran kepada seluruh subkontraktor sesuai dengan perkembangan (progress) pekerjaannya.
Ayat (4) Dikecualikan dari ketentuan sebagaimana diatur pada ayat (2) dan ayat (2a), pembayaran dapat dilakukan sebelum prestasi pekerjaan diterima/dipasang untuk :
b. Pengadaan barang/jasa yang karena sifatnya dapat dilakukan pembayaran terlebih dahulu, sebelum barang/jasa diterima setelah penyedia barang/jasa menyampaikan jaminan atas pembayaran yang akan dilakukan.
c. Pembayaran peralatan dan/atau bahan yang menjadi bagian dari hasil pekerjaan yang akan diserahterimakan, namun belum terpasang.
Ayat(4a) Ketentuan lebih lanjut mengenai tata cara pembayaran sebagaimana pada ayat (4) huruf b, termasuk bentuk jaminan diatur oleh Menteri Keuangan
Ayat (5) PPK menahan sebagian pembayaran prestasi pekerjaan sebagai uang retensi untuk jaminan pemeliharaan pekerjaan konstruksi dan jasa lainnya yang membutuhkan masa pemeliharaan.
Dalam hal melakukan pembayaran, termasuk pembayaran upah dalam
perjanjian borongan menggunakan mata uang Rupiah yang dimana sudah
diatur dalam Pasal 21 ayat (1) dan (2) Undang-undang Nomor 7 Tahun
2011 tentang Mata Uang. Dengan ketentuan Pasal 21 ayat (1)
menyebutkan bahwa “Rupiah wajib digunakan setiap transaksi yang
mempunyai tujuan pembayaran maka dalam penyelesaian kewajiban
harus dipenuhi dengan uang”. Sehingga dengan adanya ketentuan seperti
itu maka setiap transaksi yang dilakukan di Wilayah Negara Kesatuan
Republik Indonesia menggunakan mata uang Rupiah. Namun Rupiah
tidak bisa digunakan dalam hal penerimaan atau pemberiaan hibah dari
atau ke luar negeri dan transaksi perdagangan Internasional.140
5. Wanprestasi dalam Perjanjian Borongan
140
Yang dimaksud dengan wanprestasi adalah jika salah satu pihak dalam
perjanjian tidak memenuhi prestasi karena kesalahannya (kesengajaan
atau kelalaian). Adapun bentuk-bentuk wanprestasi adalah :141 a. Tidak memenuhi prestasi sama sekali.
b. Memenuhi prestasi secara tidak baik.
c. Terlambat memenuhi prestasi.
Menurut Pasal 1238 KUHPerdata menyatakan bahwa :
“si berutang adalah lalai, apabila ia dengan surat perintah atau dengan sebuah akta sejenis itu telah dinyatakan lalai, atau demi perikatannya sendiri ialah jika ini menetapkan, bahwa si berutang harus dianggap lalai dengan lewatnya waktu yang ditentukan”
Untuk mengatakan bahwa seseorang melakukan wanprestasi dalam
suatu perjanjian, sangat tidak mudah karena sering sekali juga tidak
dijanjikan dengan tepat kapan suatu pihak diwajibkan melakukan prestasi
yang diperjanjikan. Dalam hal bentuk prestasi debitur dalam perjanjian
yang berupa tidak berbuat sesuatu, akan mudah ditentukan sejak kapan
debitur melakukan wanprestasi yaitu sejak pada saat debitur berbuat
sesuatu yang tidak diperbolehkan dalam perjanjian. Sedangkan bentuk
prestasi debitur yang berupa berbuat sesuatu yang memberikan sesuatu
apabila batas waktunya ditentukan dalam perjanjian maka sesuai Pasal
1238 KUHPerdata debitur dianggap melakukan wanprestasi dengan
lewatnya batas waktu tertentu. Dan apabila tidak ditentukan mengenai
141
batas waktunya maka untuk menyatakan seseorang debitur melakukan
wanprestasi, diperlukan surat peringatan tertulis dari kreditur yang
diberikan kepada debitur. Surat peringatan disebut dengan somasi.142 Akibat adanya wanprestasi maka kreditur (yang berhak menuntut
prestasi) dapat menuntut kepada debitur (yang wajib memenuhi
prestasi):143
1) Pemenuhan prestasi
2) Pemenuhan prestasi dengan ganti rugi
3) Ganti rugi
4) Pembatalan perjanjian
5) Pembatalan perjanjian dengan ganti rugi
Dalam pelaksanaan perjanjian kemungkinan timbul wanprestasi yang
dilakukan oleh para pihak dalam perjanjian. Dalam keadaan demikianlah
berlakulah ketentuan-ketentuan yang wajib dipenuhi yang timbul akibat
wanprestasi, yaitu kemungkinan pemutusan perjanjian, pengganti
kerugian atau pemenuhan.144
Jika pemborong tidak dapat menyelesaikan pekerjaan menurut waktu
yang ditetapkan atau menyerahkan pekerjaan dengan tidak baik, maka
atas gugatan dari si pemberi tugas hakim dapat memutuskan perjanjian
142
Somasi merupakan pemberitahuan atau pernyataan dari kreditur kepada debitur yang berisi ketentuan bahwa kreditur menghendaki pemenuhan prestasi seketika atau dalam jangka waktu seperti yang ditentukan dalam pemberitahuan itu.
143
F.X. Djumialdi (2), Op.Cit, hlm 17
144
tersebut sebagian atau seluruhnya beserta segala akibatnya. Yang
dimaksud dengan akibat pemutusan perjanjian disini ialah pemutusana
untuk waktu yang akan datang (ontbinding voor de toekomst), dalam arti
bahwa mengenai pekerjaan yang telah diselesaikan/dikerjakan akan tetap
dibayar (nakoming van het verleden), namun mengenai pekerjaan yag
belum dikerjakan itu yang diputuskan.145
Dengan adanya pemutusan perjanjian demikian perikatannya bukan
berhenti sama sekali seperti seolah-olah tidak pernah terjadi perikatan
sama sekali, dan wajib dipulihkan ke keadaan semula, melainkan dalam
keadaan tersebut diatas si pemberi tugas dapat menyuruh orang lain untuk
menyelesaikan pemborongan itu, sesuai anggaran yang telah
ditetapkan.146
Dalam praktek apabila terjadi wanprestasi dalam perjanjian
pemborongan maka yang memborongkan terlebih dahulu memberi
teguran agar pemborong memenuhi kewajibannya sebagaimana yang
telah diperjanjikan dalam jangka waktu yang layak.147
Akibat dari wanprestasi biasanya sebagai berikut :
Jika setelah ada
teguran diperjanjikan tetap mengabaikan peringatan tersebut maka
pemborong dianggap telah melakukan wanprestasi.
148
145
Ibid., hlm 83
146
Ibid.
147
F.X. Djumialdi (2), Loc.Cit.
148
a) Apabila pemborong terlambat menyerahkan pekerjaannya, maka pemborong dapat dikenai denda 1% atau 2% setiap hari kelambatan dengan jumlah denda setinggi-tingginya 5% dari harga borongan/kontrak.
b) Apabila pemborong menyerahkan pekerjaannya pada pihak lain, atau tidak dapat melaksanakan pekerjaannya atau batas maksimum denda dilampaui, maka perjanjian pemborongan dapat dibatalkan oleh pihak yang memborongkan.
Mengenai kewajiban pembayaran denda yang diwajibkan dalam
perjanjian dalam hal terjadi kelambatan penyerahan pekerjaan, hendaknya
diperhatikan bahwa dalam pengaturan mengenai pembebanan denda
tersebut dengan mengingat ketentuan-ketentuan sebagaimana
dikemukakan oleh Bloembergen sebagai berikut :149
(1) Denda tersebut baru diwajibkan dibayar setelah adanya pernyataan lalai lebih dahulu, jika dalam jangka waktu pernyataan lalai tersebut pemborong tetap tidak dapat memperbaiki kelalaiannya maka pembayaran denda wajib dipenuhi.
(2) Pembayaran baru diwajibkan jika pemborong tidak dapat mengemukakan adanya overmacht atau hambatan penyerahan tersebut.
(3) Denda itu harus diperinci sesuai dengan keadaan/sifat dari wanprestasi tersebut, sehingga ada denda yang diwajibkan untuk dibayar sekali saja, ada yang dibebankan untuk dibayar setiap hari kelambatan, atau dibayar untuk sekian kali dan lain-lain.
(4) Gugatan untuk pembayaran denda tersebut dan gugat untuk pembayaran pengganti kerugian pada azasnya tidak boleh bersamaan/berganda. Karena pembayaran denda pada hakikatnya adalah merupakan pembayaran kerugian yang telah ditetapkan. Pihak yang dirugikan seharusnya membuktikan bahwa ia menderita kerugian yang lebih besar, padanya terletak beban pembuktian. Jika ia dapat membuktikan adanya kerugian
149
yang diderita tersebut maka di samping denda ia dapat menuntut pengganti kerugian.
B. Proyek Swakelola dalam Sistem Pengadaan Barang dan/Jasa Pemerintah 1. Dasar Hukum Pengadaan Barang dan/atau Jasa Pemerintah
Pengadaan barang/jasa pemerintah dilakukan dengan mengacu pada
sejumlah peraturan dan kebijakan. Dasar hukum dan ketentuan/peraturan
pengadaan barang/jasa dapat dikelompokkan menjadi dua bagian,
yaitu:150
a. Dasar Hukum Utama
b. Dasar Hukum Terkait
Berikut penjelasannya :
1) Dasar Hukum Utama
Dasar hukum utama yang digunakan sebagai dasar pelaksanaan
pengadaan barang/jasa pemerintah adalah :151
a) Pasal 4 ayat (1) Undang-Undang Dasar Negara Republik Indonesia Tahun 1945
b) Undang-Undang Nomor 1 Tahun 2004 tentang Perbendaharaan Negara (Lembaga Negara Republik Indonesia Tahun 2004 Nomor 5, Tambahan Lembaran Negara Republik Indonesia Nomor 4355)
c) Peraturan Pemerintah Nomor 29 Tahun 2000 tentang Penyelenggaraan Jasa Konstruksi (Lembaga Negara Republik Indonesia Tahun 2000 Nomor 64, Tambahan Lembaran Negara Republik Indonesia Nomor 3956)
d) Peraturan Pemerintah Nomor 27 Tahun 2014 tentang Pengelolaan Barang Milik Negara/Daerah (Lembaran Negara
150
LKPP (Lembaga Kebijakan Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah), Modul I ; Pengantar Pengadaan Barang/Jasa di Indonesia, (Jakarta : Deputi Bidang PPSDM, 2014), hlm 15.
151
Republik Indonesia Tahun 2014 Nomor 92), Tambahan Lembaran Negara Republik Indonesia Nomor 5533.
e) Peraturan Presiden Republik Indonesia Nomor 106 tahun 2007 tentang Lembaga Kebijakan Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah
f) Peraturan Presiden Republik Indonesia Nomor 54 Tahun 2010 tentang Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah
2) Dasar Hukum Terkait
Dasar Hukum Terkait dengan pelaksanaan pengadaan barang/jasa
pemerintah adalah sebagai berikut :152
a) Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 5 Tahun 1999 tentang Larangan Praktek Monopoli Persaingan Usaha Tidak Sehat.
b) Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 28 Tahun 1999 tentang Penyelenggaraan Negara bersih dan Bebas dari Korupsi, Kolusi dan Nepotisme
c) Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 17 Tahun 2003 tentang Keuangan Negara
d) Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 18 Tahun 2000 tentang Jasa Konstruksi
e) Undang-Undang Republik Indonesia Nomor 20 Tahun 2008 tentang Usaha Mikro, kecil dan Menengah
f) Peraturan Pemerintah Republik Indonesia Nomor 4 Tahun 2010 tentang Perubahan atas Peraturan Pemerintah Nomor 28 Tahun 2000 tentang Usaha dan Peran Masyarakat Jasa Konstruksi g) Peraturan Pemerintah Nomor 30 Tahun 2000 tentang
Pembinaan Jasa Konstruksi
h) Peraturan Presiden Republik Indonesia Nomor 53 Tahun 2010 Perubahan Kedua atas Keputusan Presiden Nomor 42 Tahun 2002 tentang Pedoman Pelaksanaan Anggaran Pendapatan dan Belanja Negara
2. Metode Pengadaan Barang dan/atau Jasa Pemerintah
152
Metode atau cara Pelaksanaan Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah
dapat dilakukan dengan 2 (dua) cara yaitu :153 a. Swakelola ; dan/atau
b. Pemilihan Penyedia Barang/Jasa
Berikut penjelasannya :
1) Swakelola
Swakelola merupakan kegiatan Pengadaan Barang/Jasa dimana
pekerjaannya direncanakan, dikerjakan dan/atau diawasi sendiri oleh
K/L/D/I sebagai penanggung jawab anggaran, instansi pemerintah lain
dan/atau kelompok masyarakat.154
Pekerjaan yang dapat dilakukan dengan Swakelola meliputi :155
a) Pekerjaan yang bertujuan untuk meningkatkan kemampuan dan/atau memanfaatkan kemampuan teknis sumber daya manusia sesuai dengan tugas pokok K/L/D/I.
b) Pekerjaan yang operasi dan pemeliharaannya memerlukan partisipasi langsung masyarakat setempat.
c) Pekerjaan yang dilihat dari segi besaran, sifat, lokasi atau pembiayaannya tidak diminati oleh Penyedia Barang/Jasa
d) Pekerjaan yang secara rinci/detail tidak dapat dihitung/ditentukan terlebih dahulu, sehingga apabila dilaksanakan oleh Penyedia Barang/Jasa akan menimbulkan ketidakpastian dan resiko yang besar.
e) Penyelenggaraan diklat, kursus, penataran, seminar, lokakarya atau penyuluhan.
153
Pasal 3 Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun 2010 tentang Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah
154
Pasal 26 ayat (1) Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun 2010 tentang Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah.
155
f) Pekerjaan untuk proyek percontohan (pilot project) dan survei yang bersifat khusus untuk pengembangan teknologi/metode kerja yang belum dapat dilaksanakan oleh Penyedia Barang/Jasa.
g) Pekerjaan survei, pemrosesan data, perumusan kebijakan pemerintah, pengujian di laboratorium dan pengembangan sistem tertentu.
h) Pekerjaan yang bersifat rahasia bagi K/L/D/I yang bersangkutan. i) Pekerjaan industri kreatif, inovatif dan budaya dalam negeri. j) Penelitian dan pengembangan dalam negeri dan/atau
k) Pekerjaan pengembangan industri pertahanan, industri alutsista dan industri almatsus dalam negeri.
Pengadaan melalui Swakelola dapat dilakukan oleh :156 (1) K/L/D/I Penanggung Jawab Anggaran.
(2) Instansi Pemerintah lain Pelaksana Swakelola dan/atau
(3) Kelompok Masyarakat Pelaksana Swakelola.
Penetapan jenis pekerjaan serta pihak yang akan melaksanakan
Pengadaan Barang/Jasa secara Swakelola. PA (Pengguna Anggaran)/KPA
(Kuasa Pengguna Anggaran) dilakukan oleh PA/KPA. Selain cara
Swakelola pengadaan barang/jasa dapat dilakukan dengan cara melalui
penyedia barang/jasa. Penyedia barang/jasa adalah badan usaha atau
orang perseorangan yang menyediakan barang/pekerjaan konstruksi/jasa
konsultansi/jasa lainnya.157
2) Dengan melalui penyedia barang/jasa
156
Pasal 26 ayat (4) Peraturan Presiden Nomor 70 Tahun 2012 tentang Perubahan Kedua atas Peraturan Presiden Nomor 54 Tahun 2010 tentang Pengadaan Barang/Jasa Pemerintah.
157
Yang dimaksud metode pemilihan barang/jasa pemerintah adalah
bagaimana cara memilih penyedia barang/jasa yang akan ditunjuk sebagai
penyedia barang/jasa bagi suatu instansi pemerintah. Cara pemilihan
penyedia ditentukan melalui jenis barang/jasa yang akan diadakan
meliputi barang/jasa konsultansi/pekerjaan konstruksi/jasa lainnya.158 Cara pemilihan Penyedia Barang dapat dilakukan melalui :159 a) Pelelangan Umum
b) Pelelangan Terbatas c) Pelelangan Sederhana d) Penunjukkan Langsung e) Pengadaan Langsung f) Kontes
Barang adalah setiap benda baik berwujud maupun tidak berwujud,
bergerak maupun tidak bergerak, yang dapat diperdagangkan, dipakai,
dipergunakan atau dimanfaatkan oleh pengguna barang. Cara pemilihan
penyedia barang dibedakan berdasarkan jenis barang dan jumlah
perkiraan biaya pengadaan barang. Jika barang yang akan diadakan
adalah barang umum dan perkiraan harga barang tersebut lebih dari Rp.
5.000.000.000 (lima miliar rupiah) pemilihan penyedianya dilakukan
dengan cara pelelangan umum. Jika barang yang perkiraan harganya di
atas Rp. 5.000.000.000 (lima miliar rupiah merupakan barang khusus
158
Ibid.
159
yang diyakini penyedianya terbatas, pemilihan dilakukan dengan cara
pelelangan terbatas.
Jika perkiraan biaya pekerjaan konstruksi di atas Rp. 200.000.000 (dua
ratus juta rupiah) dan tidak lebih dari Rp. 5.000.000.000 (lima miliar
rupiah) pemilihan penyedianya dilakukan dengan cara pelelangan
sederhana. Jika perkiraan harga barang yang akan diadakan tidak lebih
dari Rp. 200.000.000 (dua ratus juta rupiah) pemilihan penyedianya
dilakukan dengan cara pengadaan langsung.160
Berikut penjelasan pemilihan penyedia barang dapat dilakukan dengan
cara :161
(1) Pemilihan Penyedia Melalui Pelelangan Umum
Pelelangan umum digunakan untuk memilih penyedia barang yang bernilai di atas Rp. 5.000.000.000 (lima miliar rupiah) sampai dengan Rp. 100.000.000.000 (seratus miliar rupiah) yang bukan barang bersifat kompleks.
(2) Pemilihan Penyedia Melalui Pelelangan Terbatas
Pelelangan terbatas digunakan untuk memilih penyedia barang yang bersifat kompleks dimana jumlah penyedia yang mampu mengerjakannya diyakini terbatas, dan/atau barang dengan nilai paket pengadaan di atas Rp. 100.000.000.000 (seratus miliar rupiah). Pelelangan terbatas dilakukan dengan melalui serangkaian proses lelang yang diumumkan secara terbuka dan mengikutsertakan sebanyak mungkin penyedia yang memenuhi syarat. Pelelangan terbatas dilakukan dengan cara prakualifikasi. Pengumuman prakualifikasi dalam pelelangan terbatas mencantumkan nama calon penyedia barang yang telah dipastikan akan ikut dalam proses pemilihan penyedia barang.
160
Abu Sopian, Op. Cit, hlm 82 161
