横断的投資サービス法制度に関する一考察

横 断 的 投 資 サ ー ビ ス 法 制 度 に 関 す る 一 考 察

― 生 命 保 険 は 金 融 商 品 と し て 規 制 す べ き か

日 本 生 命 保 険 相 互 会 社 松 澤 登

Ⅰ は じ め に

平 成 18 年 の 通 常 国 会 に お い て 、投 資 サ ー ビ ス に か か る 横 断 的 法 制 度 で あ る 金 融 商 品 取 引 法 (以 下 、 金 商 法 )が 制 定 さ れ た 。 法 改 正 を 提 言 し た 金 融 審 議 会 第 一 部 会 報 告¹（ 以 下 、 第 一 部 会 報 告 ） に 至 る 審 議 の 過 程 で は 、 保 障 性 保 険 も 含 め た 包 括 的 法 制 度 と す べ き と の 主 張 も な さ れ て い た が 、 結 果 と し て 投 資 性 保 険 に つ き 金 商 法 の 一 部 販 売 規 制 が 準 用 さ れ る こ と に な っ た 。 た だ 今 後 、 よ り 包 括 的 な 規 制 の 枠 組 み に つ い て 引 き 続 き 検 討 さ れ る こ と と な っ て い る ²。

第 一 部 会 の 議 論 は 概 ね 英 国 の 金 融 サ ー ビ ス 市 場 法 を モ デ ル と し て い る た め 、 本 稿 で は 、日 本 の 規 制 と EU の 各 指 令 を 踏 ま え て 生 命 保 険 と 金 融 商 品 の そ れ ぞ れ の 規 制 ア プ ロ ー チ の 相 違 を 明 確 に し た う え で 、 そ れ ら を 英 国 は ど の よ う に 横 断 的 規 制 に 取 り 入 れ て い る の か を 見 る こ と と す る 。 そ の う え で 、 今 後 の 検 討 に 当 た っ て の 視 点 を 示 し た い 。

な お 、 本 稿 で は 検 討 の 便 を 考 慮 し 、 金 商 法 上 の 用 語 で あ る 金 融 商 品 を 商 品 と し て の 投 資 サ ー ビ ス を 指 す 言 葉 と し て 使 用 し 、 日 本 、 EU、 英 国 の い ず れ に お い て も 生 命 保 険 業 を 営 む 事 業 者 を 生 命 保 険 会 社 、 金 融 商 品 に か か る 業 を 営 む 事 業 者 を 金 融 商 品 取 引 業 者 と し て 統 一 表 記 す る 。 ま た 日 本 、 EU、 英 国 の 制 度 比 較 表 を 末 尾 に 別 表 1、 別 表 2 と し て 添 付 し て い る の で 適 宜 参 照 さ れ た い 。

Ⅱ 生 命 保 険 業 と 金 融 商 品 取 引 業 に か か る 規 制 ア プ ロ ー チ の 相 違 １ ． 生 命 保 険 業 と 金 融 商 品 取 引 業 と の 関 係

1 金 融 審 議 会 第 一 部 会 報 告 「 投 資 サ ー ビ ス 法 (仮 称 )に 向 け て 」 平 成 17 年 12 月 22 日

2 金 融 審 議 会 第 一 部 会 前 掲 報 告 p9 参 照 。ま た 衆 参 の 付 帯 決 議 に も 検 討 を 進 め る べ き こ と が 記 載 さ れ た 。

最 初 に 、 生 命 保 険 業 と 金 融 商 品 取 引 業 と の 関 係 を ま ず 確 認 す る 。

(1)日 本 の 状 況

金 商 法 は 、 金 融 商 品 を 取 り 扱 う 各 種 の 業 を 金 融 商 品 取 引 業 と し て 幅 広 く 規 制 対 象 と し て い る (金 商 法 2 条 8 項 、29 条 )。そ し て 、金 商 法 が 包 括 的 規 制 と 言 わ れ る の は 、 集 団 投 資 ス キ ー ム に か か る 権 利 を 適 用 対 象 と し て お り (金 商 法 2 条 2 項 5 号 ）、 各 種 の 金 融 商 品 に 幅 広 く 金 商 法 が 適 用 さ れ る た め で あ る³。

一 方 、保 険 業 法 は 生 命 保 険 業 を ｢人 の 生 存 又 は 死 亡 に 関 し … 一 定 額 の 保 険 金 を 支 払 う こ と を 約 し 、 保 険 料 を 収 受 す る 保 険 ｣を 引 き 受 け る 事 業 と 定 義 し て い る (保 険 業 法 3 条 4 項 1 号 )。

金 商 法 上 の 金 融 商 品 と 生 命 保 険 と の 関 係 は 必 ず し も 明 確 で は な い が 、 上 述 の 集 団 投 資 ス キ ー ム の 規 定 に 関 し て 保 険 業 を 行 う も の の 引 き 受 け る 保 険 を 除 外 す る 規 定 が あ る （ 金 商 法 2 条 2 項 5 号 ﾊ）。 そ し て 、 生 命 保 険 会 社 に は 他 業 制 限 が 課 せ ら れ て お り (保 険 業 法 100 条 、ま た 生 損 保 兼 営 禁 止 に つ き 3 条 3 項 )、法 定 の 場 合 (保 険 業 法 99 条 、金 商 法 33 条 2 項 )を 除 き 、金 融 商 品 取 引 業 を 行 え な い 。し た が っ て 、 生 命 保 険 業 は 金 融 商 品 取 引 法 か ら 明 示 的 に 除 外 さ れ 、 特 有 の 業 と し て 独 自 の 規 制 を 受 け る も の と な っ て い る 。

(2)EU 指 令

EUの 金 融 商 品 市 場 指 令⁴は 、金 融 商 品 に 関 し て サ ー ビ ス・事 業 活 動 を 行 う ｢金 融 商 品 取 引 業 者 (investment firm)｣を 規 制 対 象 に す る (金 融 商 品 市 場 指 令 4 条 1 項 )。 規 制 対 象 と な る 金 融 商 品 に は 株 券 な ど の 譲 渡 性 金 融 商 品 や 集 団 投 資 事 業 の ユ ニ ッ ト な ど 幅 広 く 取 り 込 ん で い る (金 融 商 品 市 場 指 令 別 表 1 Section C)。

一 方 、 生 命 保 険 指 令⁵は 、 規 制 対 象 と な る 生 命 保 険 会 社 を 、 生 命 保 険 ⁶、 年 金 、

3 神 田 秀 樹 他 ｢新 し い 投 資 サ ー ビ ス 法 制 ｣『 商 事 法 務 』 No.1774、 2006 年 、 p12 参 照 。

4 DIRECTIVE 2004/39/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 21 April 2004 on markets in financial instruments amending Council Directives 85/611/EEC and 93/6/EEC and Directive 2000/12/EC of the European parliament and of the Council and repealing Council Directive 93/22/EEC

5 DIRECTIVE 2002/83/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND THE COUNCIL of 5 November 2002

生 命 保 険 に 付 随 す る 一 定 の 特 約 、 終 身 医 療 保 険 の 元 受 (生 命 保 険 指 令 2 条 1 項 ) 等 を 行 う 事 業 者 と い う よ う に 具 体 列 挙 し て い る 。

そ し て 金 融 商 品 市 場 指 令 は 生 命 保 険 会 社 を 適 用 除 外 と し て い る (金 融 商 品 市 場 指 令 2 条 1 項 (a))。 生 命 保 険 会 社 に は 他 業 制 限 が あ り （ 生 命 保 険 指 令 6 条 1 項 ）、

生 命 保 険 業 は 金 融 商 品 取 引 業 か ら 独 立 し た 業 と な っ て い る 。

な お 、日 本 で は 銀 行 に 他 業 制 限 が あ り (銀 行 法 12 条 )、一 定 の 金 融 商 品 取 引 業 以 外 は 行 え な い (金 商 法 33 条 1 項 )が 、 EUで は ユ ニ バ ー サ ル バ ン ク 制 度 を 採 用 し て お り 、 銀 行 が 金 融 商 品 取 引 業 を 併 せ 行 う こ と が で き る (銀 行 指 令⁷別 表 Ⅰ 参 照 )。

(3)英 国 の 取 扱

英 国 の 金 融 サ ー ビ ス 市 場 法 (Financial Services and Markets Act, 以 下 FSMA) は 、 生 命 保 険 業 を 金 融 商 品 取 引 業 の ひ と つ と し て 規 制 対 象 に 取 り 込 ん で い る

（ FSMA19 条 、 22 条 、 別 表 Ⅱ パ ー ト Ⅱ 20、 パ ー ト Ⅰ 2(1)(2)） ⁸。 た だ 金 融 サ ー ビ ス 機 構 (Financial Service Authority, 以 下 FSA)が 策 定 す る 規 則 及 び ガ イ ド ラ イ ン 集 で あ る FSAハ ン ド ブ ッ ク で は 、EU指 令 と 同 様 に 生 命 保 険 会 社 の 他 業 を 制 限 し て い る (INSPRU1.5.13, 1.5.17。な お 、本 稿 で は FSAハ ン ド ブ ッ ク を 章 の 名 称 だ け で 引 用 す る 。 具 体 的 に は INSPRU, PERG, GENPRU, COLL, COBSを 引 用 す る 。 ) し た が っ て 英 国 で も 生 命 保 険 業 は 他 の 金 融 商 品 取 引 業 か ら 独 立 し た 業 と さ れ て い る 。

と こ ろ で 、英 国 で 保 険 と 判 断 さ れ る 要 素 と し て は 、① 一 回 以 上 の 支 払 に 対 し て 、

② 金 銭 等 の 給 付 が 受 取 人 に 対 し て 行 わ れ 、 ③ 偶 然 、 か つ 受 取 人 に と っ て 不 利 益 で あ る 出 来 事 に 対 応 す る も の 、 と さ れ て い る (PERG 6.3.4)。 す な わ ち 受 取 人 の リ ス ク を 引 受 け る も の が 保 険 と さ れ て い る 。 そ し て こ の よ う な 特 性 を 反 映 し て 、 以 下 concerning life assurance

6 生 命 保 険 に つ い て は 更 に 、 ｢特 定 年 齢 ま で 生 存 し た こ と に 関 す る 保 険 、 死 亡 に 関 す る 保 険 、 特 定 年 齢 ま で 生 存 し た こ と ま た は そ れ よ り 早 期 の 死 亡 に 関 す る 保 険 、保 険 料 払 戻 の あ る 保 険 、 婚 姻 保 険 、 出 生 保 険 、 か ら な る 保 険 の 種 類 ｣と 定 義 さ れ て い る (生 命 保 険 指 令 2 条 1 項 (a))。

な お 、 投 資 信 託 に リ ン ク し た 変 額 商 品 も 生 命 保 険 に 含 む (生 命 保 険 指 令 別 表 1)。

7 DIRECTIVE 2006/48/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND THE COUNCIL of 14 June 2006 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions． な お 、 銀 行 は 一 般 か ら 預 金 を 受 け 入 れ 、自 己 勘 定 で 貸 付 を 行 う も の と し て 定 義 さ れ て い る (銀 行 指 令 4 条 1 項 )。

8生 命 保 険 事 業 の 範 囲 は EU同 様 、 具 体 的 に 定 め ら れ て い る (規 制 活 動 命 令 別 表 1 パ ー ト Ⅱ )。

で み る よ う に 生 命 保 険 業 に は 特 有 の 規 制 が 適 用 さ れ て い る 。

２ ． 健 全 性 に か か わ る 監 督 規 制

以 下 で は 具 体 的 な 規 制 を 比 較 し て い く 。 生 命 保 険 会 社 と 金 融 商 品 取 引 業 者 の 双 方 に 関 し て 、 破 綻 時 に 於 け る 顧 客 保 護 の 問 題 等 を 踏 ま え て 、 健 全 性 に か か わ る 規 制 が そ れ ぞ れ 置 か れ て お り 、 本 項 で は ま ず そ の 特 徴 を 比 較 す る 。

(1)日 本 の 状 況

一 般 的 な 証 券 会 社 に 該 当 す る 第 一 種 金 融 商 品 取 引 業 者 に か か る 金 商 法 の 主 な 健 全 性 に か か る 規 制 を 見 る と 、最 低 資 本 金 規 制 (金 商 法 29 条 の 4 第 4 号 、金 商 法 施 行 令 15 条 の 7 第 1 項 2 号 )や 自 己 資 本 規 制 比 率 (金 商 法 46 条 の 6、 53 条 )な ど が あ る 。特 徴 的 な の は 、顧 客 資 産 の 分 離 (金 商 法 42 条 の 4、43 条 の 2)で あ り 、資 産 分 離 に よ っ て 金 融 商 品 取 引 業 者 の 資 産 流 用 を 防 ぎ 、 破 綻 時 に は 物 権 的 保 護 を 与 え る⁹。 ま た 投 資 者 保 護 基 金 に よ る 支 払 等 (金 商 法 第 4 章 の 2)に よ る 保 護 が あ る 。 一 方 、 生 命 保 険 会 社 の 健 全 性 確 保 の た め 最 低 資 本 金 ・ 基 金 規 制 (保 険 業 法 6 条 、 保 険 業 法 施 行 令 2 条 の 2)や ソ ル ベ ン シ ー マ ー ジ ン 比 率 規 制 (保 険 業 法 130 条 、 保 険 業 法 132 条 第 2 項 に 規 定 す る 区 分 等 を 定 め る 命 令 2 条 )等 が あ る 。

そ し て 、 生 命 保 険 会 社 規 制 に 関 し て 最 も 特 徴 的 な の は 将 来 の 保 険 債 務 の 履 行 に 備 え て 積 み 立 て る 責 任 準 備 金 で あ る (保 険 業 法 116 条 )。 保 険 業 法 は 、 生 命 保 険 契 約 を 継 続 さ せ る こ と を 重 要 視 し て お り 、 新 商 品 を 発 売 す る に 当 た っ て 、 保 険 料 と 責 任 準 備 金 の 算 定 方 法 に 関 し て 保 険 数 理 に 基 づ い た 合 理 性 の 審 査 が 行 わ れ る (保 険 業 法 4 条 2 項 4 号 、 5 条 1 項 4 号 、 123 条 、 124 条 2 号 )。

ま た 、 破 綻 回 避 の た め の 契 約 条 件 変 更 の 手 続 (保 険 業 法 240 条 の 2)や 、 破 綻 時 に 当 局 の 管 理 下 で 処 理 を 行 う 制 度 (保 険 業 法 241 条 以 下 )や 会 社 更 生 手 続 の 特 例 (金 融 機 関 等 の 更 生 手 続 の 特 例 等 に 関 す る 法 律 168 条 以 下 、 357 条 以 下 、 421 条 以 下 )が あ り 、 ま た 生 命 保 険 契 約 者 保 護 機 構 に よ る 救 済 会 社 宛 の 資 金 援 助 業 務 (保 険 業 法 266 条 )と い っ た 契 約 を 継 続 さ せ る た め の 制 度 整 備 が な さ れ て い る 。

9神 崎 克 郎 、 志 谷 匡 史 、 川 口 恭 弘 『 証 券 取 引 法 』 初 版 、 2006 年 、 p452 参 照 。

(2)EU 指 令

金 融 商 品 取 引 業 者 に つ い て 、最 低 自 己 資 本 の 積 立 (資 本 十 分 性 指 令 ¹⁰20 条 1 項 ) が 要 求 さ れ て い る ほ か 、 銀 行 の 自 己 資 本 規 制 比 率 の 国 際 標 準 で あ る バ ー ゼ ル Ⅱ の 第 二 の 柱 に 該 当 す る 、 頑 強 な ガ バ ナ ン ス 、 明 確 な 組 織 形 態 、 効 果 的 な リ ス ク コ ン ト ロ ー ル 、 十 分 な 内 部 統 制 と い っ た 社 内 態 勢 の 整 備 と 、 リ ス ク に 応 じ た 内 部 資 本 の 積 立 も 要 求 さ れ て い る (資 本 十 分 性 指 令 34 条 )。

ま た 、顧 客 資 産 の 分 離 が 求 め ら れ (金 融 商 品 市 場 指 令 13 条 7 項 )、分 離 さ れ て い な い 顧 客 資 産 に つ い て 補 償 ス キ ー ム へ 加 入 す る こ と が 義 務 付 け ら れ て い る (金 融 商 品 市 場 指 令 11 条 )¹¹。

一 方 、 生 命 保 険 会 社 に つ い て 、 事 業 の 開 始 に 当 た っ て の 最 低 補 償 基 金 保 有 義 務 (生 命 保 険 指 令 6 条 1 項 (d))や 、 ソ ル ベ ン シ ー マ ー ジ ン 規 制 が あ る (生 命 保 険 指 令 27 条 、 28 条 )。 商 品 事 前 認 可 制 度 は 禁 止 さ れ て い る が 、 事 前 認 可 に な ら な い 限 り に お い て 各 国 の 数 理 規 制 に 合 致 し て い る こ と を 確 認 す る た め の 事 前 報 告 を 求 め る こ と が で き る (生 命 保 険 指 令 6 条 5 項 )と さ れ 、 ま た 責 任 準 備 金 規 制 (生 命 保 険 指 令 20 条 )は 日 本 と 同 様 に 監 督 上 の 有 力 な ツ ー ル と な っ て い る 。

経 営 悪 化 時 に は 財 務 健 全 化 計 画 の 提 出 (生 命 保 険 指 令 37 条 2 項 )や 、契 約 者 利 益 が 害 さ れ る お そ れ が あ る 場 合 の 再 建 計 画 の 提 出 (生 命 保 険 指 令 38 条 )な ど 当 局 の 管 理 下 で 事 業 継 続 を 目 指 す 取 扱 が な さ れ る 。 破 綻 時 に お い て は 、 清 算 手 続 を 開 始 す る 権 限 を 母 国 当 局 だ け が も つ (保 険 事 業 者 再 生 清 算 指 令¹²8 条 1 項 )ほ か 、 再 生 手 続 に 関 す る 決 定 権 限 が 母 国 当 局 に 限 定 さ れ て い る (保 険 事 業 者 再 生 清 算 指 令 4 条 1 項 )。な お 、生 命 保 険 分 野 で は 現 在 補 償 ス キ ー ム に 関 す る 指 令 策 定 に 関 す る 諮 問 ペ ー パ ー が 出 さ れ て い る 段 階 に あ る¹³。過 去 に 破 綻 を 経 験 し な か っ た 国 な ど で

1 0 DIRECTIVE 2006/49/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 14 June 2006 on the capital adequacy of investment firm and credit institution(recast)。 な お 、 こ の 指 令 は 銀 行 と 金 融 商 品 取 引 業 者 共 通 の も の で あ る 。

1 1 補 償 ス キ ー ム の 内 容 に つ い て は 、 DIRECTIVE 97/9/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 3 March 1997 on investor-compensation scheme参 照 。

1 2 DIRECTIVE 2001/17/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 19 March 2001 on the reorganization and winding-up of insurance undertakings参 照 。

1 3 European Commission “CONSULTATION PAPER ON INSURANCE GUARANTEE SCHEMES” 7 May 2008

は 補 償 ス キ ー ム 自 体 が 存 在 し な い と い っ た こ と も あ り 、 指 令 化 が 遅 れ て い る ¹⁴。 こ の よ う に ① 生 命 保 険 契 約 の 継 続 が 重 大 な 関 心 事 と さ れ て い る こ と 、 ま た ② 健 全 性 の 維 持 、 経 営 悪 化 時 、 破 綻 時 に お い て 当 局 の 関 与 の 程 度 が 強 い こ と 、 が 生 命 保 険 業 に お け る 健 全 性 に か か る 規 制 の 特 徴 と い え よ う 。 こ れ ら は 、 生 命 保 険 会 社 が 長 期 に わ た る リ ス ク を 顧 客 か ら 引 き 受 け る と い う 事 業 特 性 と 、 次 項 で 見 る と お り 生 命 保 険 会 社 の 健 全 性 の 判 断 が 一 般 人 に は つ き に く い 特 性 が あ る こ と に よ る も の と 考 え ら れ る 。

(3)英 国 の 取 扱

英 国 で は 以 前 、FSAが 銀 行・保 険・金 融 商 品 取 引 業 に か か る 健 全 性 ル ー ル を 統 一 す る 方 針 を 示 し て い た が 、2006 年 に こ の 方 針 を 変 更 し 、現 在 で は EU指 令 を 原 則 と し て そ の ま ま 導 入 (copy-out)し て い る¹⁵。し た が っ て 制 度 内 容 を 説 明 す る こ と は 省 略 し 、 特 徴 的 な 規 定 の み 指 摘 し て お き た い 。

一 点 目 と し て 、 バ ー ゼ ル Ⅱ の 第 二 の 柱 ル ー ル は 既 に 生 命 保 険 会 社 に も 適 用 さ れ て い る (GENPRU1.2.30)。 こ れ は 金 融 商 品 取 引 業 者 と 生 命 保 険 会 社 の 規 制 を 並 べ て 規 定 し て い る こ と で 容 易 に な っ た こ と は あ ろ う が 、 横 断 的 法 制 度 で な け れ ば で き な か っ た と ま で は 言 え な い で あ ろ う 。

二 点 目 と し て 、 清 算 手 続 に 関 す る 法 律 の 規 定 に 生 命 保 険 会 社 に つ い て の 特 則 が あ り 、 既 存 の 契 約 を 他 の 生 命 保 険 会 社 に 譲 渡 す る こ と を 目 的 と し な け れ ば な ら な い と さ れ て い る (FSMA376 条 2 項 )。 こ の よ う に 英 国 で も 生 命 保 険 会 社 の 監 督 は 契 約 を 継 続 さ せ る と い う 理 念 が 明 確 に な っ て い る 。 し た が っ て 、 少 な く と も 現 時 点 に お い て は 、 顧 客 資 産 や 権 利 の 確 保 の 仕 方 な ど 健 全 性 に か か わ る 規 制 に 関 し て 、 生 命 保 険 業 と 他 の 金 融 商 品 取 引 業 で 明 確 な 相 違 が 認 め ら れ 、 そ し て 、 英 国 の 横 断 的 法 制 度 は そ の よ う な 相 違 を そ の ま ま 受 け 入 れ て い る と い え よ う 。

1 4 European Commission, op. cit. p2 に よ れ ば 、 補 償 ス キ ー ム 自 体 27 か 国 中 13 カ 国 に し か 存 在 せ ず 、 か つ 生 命 保 険 に 関 す る 補 償 ス キ ー ム が あ る の は 8 カ 国 に 過 ぎ な い 。

1 5 Financial Services Authority “Strengthening Capital Standards – Restructuring the Handbook” May 2006、 p6 参 照 。

３ ． 商 品 情 報 ・ 会 社 情 報 の 一 般 的 開 示

本 項 で は 、 商 品 情 報 と 会 社 情 報 の 一 般 的 開 示 に つ い て の 規 制 の 特 色 を 見 て 行 く こ と と す る 。な お 、本 項 と 次 項 で は 金 融 商 品 の 例 と し て 日 本 は 投 資 信 託 (金 商 法 2 条 1 項 10 号 )、EU・英 国 は 譲 渡 性 金 融 商 品 に 対 す る 集 団 投 資 事 業 (undertakings for collective investment in transferable securities, 以 下 UCITS)を 取 り 上 げ る 。

(1)日 本 の 状 況

投 資 信 託 の 募 集 に 当 た っ て は 、 フ ァ ン ド の 名 称 や 購 入 の 方 法 、 あ る い は 投 資 運 用 方 針 や 運 用 状 況 ･経 理 状 況 等 と い っ た 商 品 に か か る 基 本 的 な 情 報 を 記 載 し た 有 価 証 券 届 出 書 の 当 局 宛 事 前 届 出 が 必 要 で あ り 、当 局 に よ る 公 衆 縦 覧 が 行 わ れ る（ 金 商 法 4 条 、5 条 5 項 、25 条 ）¹⁶。ま た 、継 続 開 示 と し て 、投 資 信 託 で は 運 用 状 況 ･ 経 理 状 況 等 が 記 載 さ れ た 有 価 証 券 報 告 書 の 当 局 宛 提 出 ･当 局 に よ る 公 衆 縦 覧 が 行 わ れ る (金 商 法 24 条 1 項 、 5 項 、 25 条 )¹⁷。

一 方 、 生 命 保 険 商 品 に 関 す る 一 般 的 情 報 開 示 規 制 は な い 。 た だ 生 命 保 険 会 社 の 経 営 情 報 の 開 示 規 制 が あ り 、 業 務 及 び 財 産 の 状 況 に 関 す る 説 明 書 類 を 本 支 店 の 備 付 等 に よ り 公 衆 縦 覧 す る (保 険 業 法 111 条 1 項 2 項 、保 険 業 法 施 行 規 則 59 条 の 2、

59 条 の 3)。ま た 、当 局 の モ ニ タ リ ン グ 目 的 で 業 務 報 告 書 、中 間 業 務 報 告 書 等 の 当 局 宛 届 出 が 求 め ら れ (保 険 業 法 110 条 、保 険 業 法 施 行 規 則 59 条 )、支 払 能 力 に 問 題 の あ る 場 合 は 改 善 命 令 等 が 措 置 さ れ る (保 険 業 法 130 条 、 132 条 )。

（ 2） EU 指 令

UCITSの 募 集 に 当 た っ て は 、簡 易 目 論 見 書 と 目 論 見 書 を 一 般 的 開 示 す る と と も に 、 当 局 へ 送 付 す る (集 団 投 資 事 業 指 令¹⁸27 条 、32 条 )。 ま た 継 続 開 示 と し て 、 年 次

1 6有 価 証 券 届 出 書 の 届 出 (金 商 法 4 条 、 5 条 )後 15 日 経 過 で 発 効 す る (金 商 法 8 条 、 9 条 )こ と と な っ て い る 。

1 7 な お 、 四 半 期 報 告 制 度 は 上 場 ま た は 店 頭 登 録 を し て い る 場 合 の み に 適 用 が あ り (金 商 法 24 条 の 4 の 7 第 1 項 、 金 商 法 施 行 令 4 条 の 10)、 ま た 確 認 書 制 度 ・ 内 部 統 制 報 告 制 度 も 同 様 で あ る (金 商 法 24 条 の 4 の 2 第 1 項 、24 条 の 4 の 4 第 1 項 、金 商 法 施 行 令 4 条 の 2 の 5 第 1 項 、 4 条 の 2 の 7 第 1 項 )。

1 8 COUNCIL DIRECTIVE of 20 December 1985 on the coordination of laws, regulations and administrative provisions relating to undertakings for collective investment in

報 告 書 と 半 期 報 告 書 の 一 般 的 開 示 と 当 局 へ の 送 付 を 行 う (集 団 投 資 事 業 指 令 27 条 1 項 、 32 条 、 33 条 2 項 3 号 )。

一 方 、 生 命 保 険 指 令 に お い て 、 商 品 情 報 の 一 般 的 開 示 規 制 は な い 。 生 命 保 険 会 社 の 経 営 情 報 に 関 し て は 、 年 次 報 告 書 ・ 事 業 報 告 書 ・ 監 査 報 告 書 を 一 般 的 開 示 す る （ 保 険 事 業 者 年 次 報 告 指 令 ¹⁹68 条 ）。 ま た 、 本 店 所 在 地 の 当 局 は 、 生 命 保 険 会 社 の 財 務 状 況 と ソ ル ベ ン シ ー に か か る 年 次 報 告 を 求 め る と と も に 、 定 期 的 に 監 督 に 必 要 な 報 告 を 求 め る (生 命 保 険 指 令 13 条 1 項 、 2 項 )。

投 資 信 託 に 関 し て 商 品 情 報 の 一 般 的 開 示 が 行 わ れ る の は 投 資 家 が 自 己 の 判 断 と 責 任 に お い て 投 資 決 定 を 行 わ せ る た め の も の で あ る ²⁰。ま た 、投 資 信 託 に は フ ァ ン ド の 評 価 を 行 う 第 三 者 機 関 と い う 社 会 的 な 基 盤 も 存 在 す る ²¹。

一 方 、 生 命 保 険 会 社 で は 、 経 営 情 報 の 一 般 的 開 示 と と も に 当 局 の モ ニ タ リ ン グ が 行 わ れ る こ と が 特 徴 的 で あ る 。 生 命 保 険 業 で は 顧 客 に と っ て 将 来 の 給 付 を 受 け る こ と が 重 要 な た め 、 経 営 状 況 に か か る 情 報 開 示 が 行 わ れ る も の の 、 契 約 期 間 が 長 期 に わ た る こ と や 保 険 計 理 は 技 術 的 な た め 一 般 に は 保 険 会 社 の 健 全 性 を 理 解 し に く く 、生 命 保 険 業 で は 開 示 さ え す れ ば す べ て 顧 客 の 自 己 責 任 と い い が た い た め 、 当 局 の 役 割 が 重 視 さ れ て い る も の と 考 え ら れ る²²。

(3)英 国 の 取 扱

英 国 は 若 干 の 修 正 を 加 え つ つ ²³も 、原 則 と し て UCITSの 一 般 的 開 示 規 制 に つ い て EU指 令 に お け る 規 制 を そ の ま ま 受 け 入 れ て い る (COLL4.2、 4.5、 4.6)。

生 命 保 険 に つ い て も 同 様 に EU 指 令 を 受 け 入 れ て お り 、商 品 情 報 の 一 般 的 開 示 の 義 務 は な い 。 た だ 保 険 会 社 の 経 営 情 報 開 示 に つ い て は 、 半 期 報 告 書 の 作 成 と 当 局 transferable securities(UCITS)

1 9 Council Directive 91/674/EEC of 19 December 1991 on the annual accounts and consolidated accounts of insurance undertakings

20 神 崎 前 掲 書 p139 参 照 。 ま た 、 監 督 機 関 が 有 価 証 券 の 価 値 自 体 に つ い て 一 定 の 判 定 を な し 、 取 引 を 許 容 ま た は 拒 否 す る こ と は な い と さ れ る 。

2 1 日 本 の 評 価 機 関 の 一 覧 に つ い て は http://www.toushin.or.jp/link/index.html参 照 。

2 2 ま た 国 際 的 に 、経 営 悪 化 に か か る 行 政 措 置 は 金 融 商 品 取 引 業 に 関 し て は 公 表 さ れ る こ と が 通 常 だ が 、 保 険 会 社 に 関 し て 公 表 す る こ と で 会 社 再 建 と い う 目 的 に 反 す る こ と な り か ね な い た め 、 公 表 さ れ な い こ と も 多 い (Basel Committee on Banking Supervision, op. cit. p14)。

23年 次 報 告 書 と 半 期 報 告 書 は EU指 令 で 求 め ら れ て い る 通 常 版 の ほ か 簡 易 版 も 作 成 す る こ と が 求 め ら れ 、 簡 易 版 に つ い て は フ ァ ン ド 保 有 者 に 送 付 す る こ と と さ れ て い る (COLL4.5.2)。

へ の 届 出 が 求 め ら れ て い る な ど の 追 加 規 制 が 行 わ れ て い る (IPRU9.3、9.3A、9.6)。

こ の よ う に 一 般 的 開 示 規 制 に つ い て も 健 全 性 に か か わ る 規 制 同 様 に 生 命 保 険 業 と 金 融 商 品 取 引 業 で 規 制 が 相 違 し 、 英 国 で も そ れ を 原 則 的 に 受 け 入 れ て い る 。

４ ． 顧 客 へ の 直 接 的 な 商 品 情 報 の 提 供 (1)日 本 の 状 況

直 接 的 商 品 情 報 の 提 供 は 通 常 、 募 集 問 題 と し て 議 論 さ れ る が 、 ま ず 投 資 信 託 で は 募 集 時 の 目 論 見 書 交 付 (金 商 法 13 条 、 15 条 )に 加 え 、 契 約 締 結 前 書 面 を 交 付 す る こ と (金 商 法 37 条 の 3)等 が 求 め ら れ て い る 。目 論 見 書 に は 前 述 の 通 り 投 資 信 託 を 購 入 す る た め の 必 要 情 報 が 記 載 さ れ て い る が 、 契 約 締 結 前 交 付 書 面 は リ ス ク 情 報 や 手 数 料 等 の 投 資 判 断 に 重 要 な 情 報 を 理 解 さ せ る た め の 書 類 と な っ て い る 。

一 方 、 生 命 保 険 に 関 し て は 、 契 約 概 要 や 注 意 喚 起 情 報 の 顧 客 宛 交 付 が 求 め ら れ る (保 険 業 法 100 条 の 2、施 行 規 則 53 条 の 7、保 険 会 社 向 け の 総 合 的 な 監 督 指 針 Ⅱ -3-3-2(2)（ 以 下 監 督 指 針 ）)。契 約 概 要 は 保 障 の 内 容 に か か る 情 報 が 中 心 で あ り 、 ま た 注 意 喚 起 情 報 は 保 障 を 受 け ら れ な い 場 合 等 の デ メ リ ッ ト 情 報 等 が 記 載 さ れ て い る 。

注 目 す べ き は 投 資 性 の 保 険 に つ い て 、 金 商 法 の 準 用 に よ り 、 契 約 締 結 前 交 付 書 面 の 記 載 内 容 が 契 約 概 要 ･注 意 喚 起 情 報 に 組 み 込 ま れ る よ う に な っ た こ と で あ る (保 険 業 法 300 条 の 2、監 督 指 針 Ⅱ -3-3-2(3))。ま た 、生 命 保 険 で は 募 集 時 に 配 当 の 想 定 受 取 金 額 を 提 示 さ れ る こ と が あ る こ と が 特 徴 的 で あ る ²⁴。

(2)EU 指 令

UCITSの 募 集 に 当 た っ て は 簡 易 目 論 見 書 を 顧 客 に 契 約 締 結 前 に 提 示 し な け れ ば な ら な い (集 団 投 資 事 業 指 令 33 条 1 項 )。 簡 易 目 論 見 書 に は UCITSの 投 資 目 的 、 リ ス ク 、過 去 の 運 用 実 績 や 投 資 に 要 す る コ ス ト な ど が 記 載 さ れ て い る (集 団 投 資 事 業

24 監 督 指 針 Ⅱ － 3－ 3－ 2(7)参 照 。な お 、2001 年 3 月 以 降 の 会 計 制 度 の 変 更 に 伴 い 中 期 国 債 フ ァ ン ド な ど で 従 来 行 っ て い た 予 想 分 配 率 の 提 示 を 行 わ な く な っ た 。

指 令 別 表 C) ²⁵。な お 、顧 客 の 請 求 に よ り 、目 論 見 書 、年 次 報 告 書 お よ び 半 期 報 告 書 が 無 料 で 交 付 さ れ る (集 団 投 資 事 業 指 令 27 条 1 項 、 32 条 、 33 条 2 項 3 号 )。

生 命 保 険 の 募 集 に 当 た っ て は 、 顧 客 に 対 し て 給 付 内 容 、 配 当 、 解 約 返 戻 金 、 保 険 料 と い っ た 情 報 提 供 が 求 め ら れ て い る (生 命 保 険 指 令 36 条 、 別 表 Ⅲ )²⁶。

(3)英 国 の 取 扱

英 国 は UCITS の 顧 客 宛 情 報 提 供 に つ い て 簡 易 目 論 見 書・目 論 見 書 の EU 指 令 を 原 則 そ の ま ま 取 り 入 れ て い る (COLL4.2、 4.6)。

生 命 保 険 に つ い て は 、EU 指 令 で 要 求 さ れ て い る 情 報 を 提 供 す る た め に 、統 合 生 命 保 険 指 令 情 報 (the Consolidated Life Directive information)を 交 付 す る こ と と さ れ て い る (COBS13.1.3)。同 時 に 、一 定 の 配 当 利 回 り が 得 ら れ る と 仮 定 し た 場 合 の 将 来 の 受 取 金 額 を 説 明 す る キ ー フ ィ ー チ ャ ー 説 明 書 (key feature illustration)を 交 付 す る （ COBS14.2.1）。

英 国 で 特 徴 的 な の は 、 投 資 目 的 、 顧 客 側 の 義 務 、 投 資 リ ス ク と い っ た 内 容 の 記 さ れ た キ ー フ ィ ー チ ャ ー 書 類 (key feature document)の 交 付 が 要 求 さ れ て い る こ と で あ る 。 こ れ は 統 合 生 命 保 険 指 令 情 報 に は な い が 、 投 資 性 商 品 の 購 入 判 断 に 必 要 と な る 情 報 を 提 供 す る も の で あ る 。 こ れ ら は 生 命 保 険 規 制 を 基 盤 と し つ つ 、 販 売 さ れ る 商 品 の 金 融 商 品 と し て の 性 格 を 踏 ま え 、 必 要 に 応 じ て 規 制 を 上 乗 せ す る も の で あ る が 、 こ の よ う な 方 策 は 上 述 の 日 本 に お け る 契 約 概 要 や 注 意 喚 起 情 報 の 取 扱 と 通 ず る も の が あ る 。

５ ． 適 切 な 商 品 を 販 売 す る た め の 規 制

英 国 の 生 命 保 険 の 規 制 を 基 盤 と し て 金 融 商 品 の 規 制 を 上 乗 せ す る と い う 方 策 は

2 5 簡 易 目 論 見 書 に は 、集 団 投 資 事 業 の 関 係 者 の 情 報 や 購 入 手 続 と い っ た 規 定 の 他 、投 資 目 的 、 投 資 戦 略 と リ ス ク プ ロ フ ァ イ ル 、過 去 の 運 用 実 績 (将 来 を 保 障 す る も の で な い と の 警 告 と 併 せ 記 載 )、 想 定 さ れ る 典 型 的 な 顧 客 像 と い っ た 証 券 情 報 (Investment information)と 、 税 金 、 購 入 ・ 解 約 手 数 料 、 そ の 他 の 費 用 に つ い て 顧 客 ・ フ ァ ン ド ・ 金 融 商 品 取 引 業 者 の い ず れ が 負 担 す る の か を 明 ら か に し た も の 、 と い っ た 経 済 情 報 (Economic information)の 記 載 が 求 め ら れ て い る (集 団 投 資 事 業 指 令 別 表 Ｃ )。

2 6 保 険 会 社 に か か る 情 報 の ほ か 、 主 な も の と し て は 、 給 付 と オ プ シ ョ ン の 説 明 、 契 約 期 間 、 配 当 の 計 算 と 分 配 、解 約 返 戻 金 と 支 払 済 価 値 の 表 示 と 保 障 範 囲 、各 給 付 に か か る 保 険 料 情 報 、 ク ー リ ン グ オ フ 規 定 、 税 金 、 苦 情 処 理 手 続 き 等 と な っ て い る （ 生 保 指 令 別 表 Ⅲ Ａ ）。

適 合 性 原 則 な ど の 顧 客 の 購 入 判 断 を 助 け る た め の 販 売 規 制 に も 見 ら れ る 。 本 論 点 に 関 し て の 検 討 は 既 に 別 稿 で 行 っ て い る ²⁷た め 、 こ こ で は ご く 簡 単 に 概 略 を 述 べ る だ け に と ど め た い 。 金 融 商 品 取 引 業 に は 、 顧 客 属 性 に 照 ら し て 金 融 商 品 の リ ス ク が 高 す ぎ る 商 品 の 販 売 を 抑 止 す る 適 合 性 原 則 が 適 用 さ れ る 。 一 方 、 保 険 で は 顧 客 の 必 要 性 お よ び 意 向 に 、 保 険 商 品 の 内 容 が 合 致 す る よ う な 販 売 を 行 う と す る 原 則 が 妥 当 す る 。 英 国 で は 現 行 生 命 保 険 規 制 の 体 系 上 、 保 険 型 の 販 売 原 則 を ベ ー ス と し て 、 投 資 助 言 を 行 っ て 生 命 保 険 の 販 売 を 行 う 場 合 に 金 融 商 品 の 適 合 性 原 則 を 上 乗 せ す る と い う 方 策 を 採 用 し て い る 。

こ の 点 、 日 本 に お い て も 、 投 資 性 商 品 に は 意 向 確 認 書 面 制 度 と 金 商 法 上 の 適 合 性 原 則 の 両 方 が 適 用 さ れ て お り 、 英 国 と 同 様 の 方 策 を 採 用 し て い る 。

こ こ で 若 干 の 小 括 を 行 う 。 要 約 す る と 、 生 命 保 険 業 が リ ス ク を 引 受 け る 事 業 で あ り 、 金 融 商 品 取 引 業 が リ ス ク を 顧 客 へ 移 転 す る 事 業 と い う 相 違 を 反 映 し た 特 徴 を 有 す る 健 全 性 規 制 、 開 示 規 制 、 募 集 規 制 が そ れ ぞ れ に 存 在 す る 。 そ し て 、 英 国 に お い て も こ の よ う な 規 定 体 系 は 妥 当 し 、 た だ し 、 販 売 の 場 面 に お い て は 、 情 報 提 供 や 適 合 性 原 則 な ど 金 融 商 品 と し て の 性 格 を 有 す る 限 り に お い て 金 融 商 品 型 の 規 制 を 重 ね て 適 用 し て い る 。

英 国 を 見 る 限 り 横 断 的 法 制 度 と は こ の よ う な 構 造 の も の で あ る が 、 上 述 の と お り 既 に 日 本 で も 同 様 の 構 造 と な っ て い る た め 、 横 断 的 法 制 度 を 導 入 す る こ と が 現 行 規 制 に 大 幅 な 改 革 を 迫 る も の で は な い と 思 わ れ る 。

Ⅲ 規 制 を 支 え る 制 度

第 一 部 会 の 議 論 で は さ ら に 自 主 規 制 機 関 、 紛 争 解 決 制 度 (オ ン ブ ズ マ ン )や エ ン フ ォ ー ス メ ン ト な ど に つ い て も 横 断 化 の 主 張 が な さ れ て い る 。 次 に こ れ ら の 規 制 を 支 え る 制 度 に つ い て 検 討 を 加 え る 。

27 拙 著 「 保 険 仲 介 者 と 募 集 規 制 － 日 本 、 EU、 米 国 を 比 較 し て 」『 生 命 保 険 論 集 』 第 164 号 、 2008 年 、 pp267-279 参 照 。

１ ． 自 主 規 制 団 体 (1)日 本 の 状 況

金 商 法 は 、自 主 規 制 団 体 と し て 認 可 金 融 商 品 取 引 業 協 会（ 金 商 法 67 条 1 項 ）お よ び 公 益 法 人 金 融 商 品 取 引 業 協 会（ 金 商 法 78 条 ）を 定 め て い る 。こ れ ら の 協 会 は 会 員 に 対 す る 規 則 を 制 定 し (金 商 法 67 条 の 8 第 1 項 10 号 、78 条 2 項 7 号 )、規 則 違 反 に つ い て 制 裁 を 科 す る こ と が で き る (金 商 法 68 条 の 2、 79 条 の 2)。

保 険 業 法 に 自 主 規 制 に 関 す る 規 定 は な い 。 生 命 保 険 協 会 の 自 主 ガ イ ド ラ イ ン は 非 拘 束 的 な も の に 過 ぎ ず 、 自 主 ガ イ ド ラ イ ン 違 反 に 制 裁 を 課 す こ と は 原 則 と し て で き な い (事 業 者 団 体 の 活 動 に 関 す る 独 占 禁 止 法 上 の 指 針 第 二 8-4)。

(2)EU 指 令

金 融 商 品 市 場 指 令 で は 、 監 督 権 限 や 検 査 権 限 の う ち 、 当 局 の 公 権 力 の 行 使 及 び 裁 量 的 な 判 断 権 限 を 含 ま な い も の に つ い て は 、 当 局 の 責 任 に お い て 当 局 以 外 に 委 ね る こ と が で き る と し て い る (金 融 商 品 市 場 指 令 48 条 2 項 、 50 条 1 項 (ｃ ))。

一 方 、生 命 保 険 指 令 に は こ の よ う な 規 定 は な い 。EU で は 少 な く と も 生 命 保 険 分 野 に お け る 自 主 規 制 団 体 の 存 在 は 想 定 し て い な い と い え る 。

自 主 規 制 団 体 の 活 用 が 、 生 命 保 険 業 規 制 と 比 較 し た 金 融 商 品 取 引 業 規 制 の 大 き な 特 徴 と な っ て い る ²⁸。こ れ は 、金 融 商 品 取 引 業 者 は 市 場 に 参 加 し て 互 い に 取 引 を 行 っ て お り 、 一 部 業 者 の 違 法 行 為 を 探 知 す る こ と に つ い て は 当 局 よ り も 同 業 者 が 行 う ほ う が 容 易 で あ り 、 ま た 、 不 当 な 利 益 を 取 得 し よ う と す る 市 場 の 価 格 形 成 機 能 を 阻 害 す る 行 為 を 同 業 者 団 体 と し て 排 除 し よ う と す る イ ン セ ン テ ィ ブ も あ る た め と 思 わ れ る 。

(3)英 国 の 取 扱

2 8 Basel Committee on Banking Supervision, “The Joint Forum CORE PRINCIPLES

CROSS-SECTORAL COMPARISON“ November 2001, p12 で は 、 金 融 商 品 取 引 業 で は 自 主 規 制 団 体 を 通 じ た 監 督 が 固 有 の 特 徴 と な っ て お り 、 自 主 規 制 団 体 の 機 能 と し て は 、 事 業 者 の 検 査 、 監 督 お よ び 市 場 監 視 と 会 員 に 関 す る ル ー ル 遵 守 の エ ン フ ォ ー ス メ ン ト が あ る と し て い る 。

英 国 で は 金 融 業 界 の 自 主 規 制 団 体 は FSA に 統 合 さ れ た 。 FSA は 法 に よ り 直 接 設 立 さ れ（ FSMA1 条 ）、業 界 か ら 独 立 し た 公 的 性 質 の 強 い 規 制 主 体 で あ り 、自 主 規 制 団 体 で は な い 。 言 い 換 え る と 、 英 国 で は 自 主 規 制 団 体 を 公 的 な 規 制 主 体 と し て 再 編 す る こ と で 横 断 化 を 行 っ た と い え る 。

な お 、 英 国 保 険 協 会 (The Association of British Insures)は 日 本 の 生 命 保 険 協 会 と 同 様 に 、 各 種 の 非 拘 束 的 な ガ イ ド ラ イ ン を 公 表 し て い る 。

２ ． 紛 争 処 理 制 度 (1)日 本 の 状 況

上 記 金 商 法 の 自 主 規 制 団 体 は 苦 情 解 決 や あ っ せ ん に 関 す る 業 務 を 行 う こ と と さ れ て い る (金 商 法 77 条 、77 条 の 2、78 条 の 6、78 条 7)。ま た 、苦 情 解 決 及 び あ っ せ ん の た め の 機 関 と し て 自 主 規 制 団 体 以 外 の 民 間 団 体 が 苦 情 解 決 等 を 行 う 場 合 に 行 政 が こ れ を 認 定 す る 制 度 を 導 入 し て い る (金 商 法 79 条 の 7)。

保 険 業 法 で は こ の よ う な 制 度 は な い が 、 生 命 保 険 協 会 は 苦 情 解 決 業 務 を 行 う と と も に 、 あ っ せ ん の た め の 裁 定 審 査 会 を 設 け て い る 。 ま た 、 投 資 性 保 険 に 関 し て 金 商 法 の 認 定 投 資 者 保 護 団 体 の 認 定 を 受 け て い る 。

(2)EU 指 令

金 融 商 品 市 場 指 令 で は 、 各 国 と も 、 裁 判 外 の 紛 争 処 理 制 度 を 設 け る べ き こ と が 勧 奨 さ れ る (金 融 商 品 市 場 指 令 53 条 )。

生 命 保 険 指 令 で は 紛 争 処 理 制 度 に 関 す る 規 定 は な く 、 契 約 に 関 す る 苦 情 を 取 り 扱 う 手 続 に つ い て 、 紛 争 処 理 制 度 が あ る 場 合 に は そ の 存 在 も 併 せ て 、 顧 客 へ 情 報 提 供 す べ き こ と と し て い る (生 命 保 険 指 令 別 表 Ⅲ )²⁹に と ど ま る 。

紛 争 処 理 制 度 は 金 融 商 品 取 引 分 野 だ け で 積 極 的 に 捉 え ら れ て い る が 、 自 主 規 制 団 体 と は 異 な り 、 生 命 保 険 分 野 で も そ の 存 在 は 想 定 さ れ て い る も の と い え る 。

2 9 な お 、 OECD Guidelines for Good Practice for Insurance Claim Management, November 2004, p9 は 、 保 険 金 支 払 拒 絶 の 決 定 の 納 得 の い か な い 顧 客 の た め に 、 会 社 内 の 再 査 定 申 出 制 度 と 、 会 社 外 の 仲 裁 制 度 へ の 申 出 を 可 能 に す る こ と が 良 好 な 実 務 (good practice)で あ る と す る 。

(3)英 国 の 状 況

英 国 で は 横 断 的 な 紛 争 処 理 制 度 と し て オ ン ブ ズ マ ン 制 度 (Financial Ombudsman Service,以 下 FOS)が あ る 。FOS は 法 人 形 態 と し て は 民 間 法 人 で あ る が 、金 融 サ ー ビ ス 市 場 法 に 根 拠 を 有 し (FSMA 225 条 )、FSA に よ っ て 設 立 さ れ た (FSMA 法 附 則 17、

2(1))。ト ッ プ と ボ ー ド メ ン バ ー の 人 事 権 は FSA が 持 つ 。な お 、ト ッ プ の 任 命 に つ い て は 財 務 省 の 同 意 も 要 す る (FSMA 附 則 17、 3(2))。

FOS は 金 融 商 品 取 引 業 者 に 対 す る 強 制 的 な 管 轄 を 持 ち (FSMA226 条 )、オ ン ブ ズ マ ン の 決 定 に 請 求 人 で あ る 顧 客 が 同 意 す れ ば 、金 融 商 品 取 引 業 者 は 法 的 に 拘 束 さ れ 、 裁 判 所 に 訴 え る こ と は 許 さ れ な い (FSMA228 条 (5))と い う よ う に 強 力 な 権 限 が 付 与 さ れ て い る 。 運 営 コ ス ト を 金 融 商 品 取 引 業 者 に 請 求 で き る (FSMA234 条 )点 を 踏 ま え て 自 主 的 制 度 と 評 さ れ る こ と も あ る が 、 FSA が 設 立 母 体 で 人 事 権 も 握 っ て お り 、 法 律 に 基 づ く 強 力 な 司 法 権 類 似 の 権 限 を 行 使 す る 公 的 あ る い は 準 公 的 と い う べ き 機 関 と 考 え る べ き で あ る 。

と こ ろ で 、 裁 判 外 紛 争 処 理 制 度 は 簡 易 か つ 安 価 に 紛 争 を 解 決 す る も の で あ り 、 事 業 者 サ イ ド に も メ リ ッ ト が あ る³⁰。た だ 実 務 的 に 問 題 と な る の は 、約 款 解 釈 や 事 実 へ の 適 用 基 準 が 類 似 案 件 の 実 質 的 な 先 例 と な り う る た め 、 当 該 案 件 の 解 決 と い う 範 囲 を 超 え て 保 険 業 界 全 体 に 大 き な 影 響 を 及 ぼ す お そ れ が あ る こ と で あ る

31。 な お 、 FOSの よ う に 裁 判 に 訴 え る こ と も で き な い 制 度 設 計 と し て し ま う と 、 日 本 に お い て は 金 融 商 品 取 引 業 者 の 裁 判 を 受 け る 権 利 (憲 法 32 条 )を 侵 害 し 、ま た 行 政 が 最 終 審 と な っ て は な ら な い と す る 憲 法 76 条 2 項 違 反 と な り 、そ の 導 入 は 難

3 0 オ ン ブ ズ マ ン は 業 者 と 顧 客 の 中 間 を 取 っ て 仲 裁 す る の で は な く 、何 が 正 し い の か と い う 視 点 で 解 決 を 行 う 。 し た が っ て 、 業 者 の 説 明 が 正 し い と し て 門 前 払 い を す る こ と も あ る し 、 ま た 結 果 的 に も 3 分 の 2 が 業 者 有 利 で 解 決 し て い る (Financial Services Authority & Financial Ombudsman Services “FSMA 2 Year Review: Financial Ombudsman Service” (July 2004)p12 参 照 )。事 実 認 定 等 で 後 見 的 な 手 続 き を 進 め る こ と は あ っ て も 、日 本 に お け る オ ン ブ ズ マ ン と い う 語 感 に 象 徴 さ れ る よ う な 顧 客 サ イ ド に 立 っ た 後 見 的 判 断 が 行 わ れ る わ け で は な い 。

3 1 英 国 で も 、 こ の 点 に つ い て の 問 題 が 指 摘 さ れ て い る (Financial Services Authority &

Financial Ombudsman Services, op. cit. p13 参 照 )。 こ の 点 を 踏 ま え FOSで は 、 ① 一 般 的 影 響 の あ る 場 合 は FSAの 関 与 を 求 め る 、② 業 界 と の 密 接 な 情 報 交 換 を 行 う 、③ オ ン ブ ズ マ ン の 判 断 の 前 に adjudicatorと 呼 ば れ る 審 判 員 の 仮 判 断 を 行 う 、 と い っ た 工 夫 を 行 っ て い る 。

し い と 考 え ら れ る³²。

ま た 、 横 断 的 な 制 度 と し た 場 合 に は 、 解 決 に 当 た っ て の 十 分 な 専 門 性 が 有 す る か と い っ た 問 題 が 生 ず る が 、 英 国 で も 同 様 の 批 判 が あ る こ と を 踏 ま え 、 専 門 分 野 ご と に 部 門 別 に 対 応 す る こ と 等 に よ り 専 門 性 の 確 保 を 行 っ て い る³³。

３ ． エ ン フ ォ ー ス メ ン ト (1)日 本 の 状 況

金 融 商 品 取 引 業 者 に 対 す る 主 要 な エ ン フ ォ ー ス メ ン ト と し て は 、 金 融 商 品 取 引 業 者 に 対 す る 行 政 上 の 措 置 (金 商 法 51 条 、 52 条 )が あ る 。 な お 、 金 商 法 の 課 徴 金 制 度 は 、有 価 証 券 届 出 書 等 の 開 示 書 類 へ の 虚 偽 記 載 等 (金 商 法 172 条 、172 条 の 2)、

風 説 の 流 布 等 の 不 公 正 取 引 (金 商 法 173 条 )に つ い て の み 規 定 さ れ て お り 、 金 融 商 品 取 引 業 者 の 行 為 規 制 違 反 へ の 適 用 は な い 。

生 命 保 険 会 社 に 対 す る エ ン フ ォ ー ス メ ン ト も 同 様 に 行 政 上 の 措 置 が 中 心 と な っ て い る が 、 特 徴 的 な の は 、 基 礎 書 類 の 認 可 制 度 が あ る こ と に 対 応 し 、 基 礎 書 類 変 更 命 令 (保 険 業 法 131 条 )が あ る こ と 、 お よ び 金 商 法 で は 法 令 違 反 等 の 場 合 に 限 ら れ て い る 業 務 停 止 命 令 (金 商 法 52 条 )が 、 業 務 や 財 産 の 状 況 に 照 ら し て 保 険 契 約 者 の 保 護 を 図 る た め 必 要 で あ る と い う 要 件 で 発 出 で き る (保 険 業 法 132 条 )と い っ た 強 力 な 権 限 と な っ て い る こ と で あ る 。 保 険 業 法 で は 金 商 法 と 比 較 し て 、 行 政 が 生 命 保 険 会 社 の 事 業 に 深 く 関 与 す る 規 定 が 存 置 さ れ て い る 。

目 下 の エ ン フ ォ ー ス メ ン ト に 関 す る 論 点 と し て は 、 金 融 商 品 取 引 業 者 の 行 為 規 制 違 反 に 関 す る 課 徴 金 規 定 の 導 入 で あ る 。こ の 点 に つ い て は 、平 成 15 年 の 金 融 審 議 会 で 導 入 の 方 向 性 が 示 さ れ た ³⁴が 、 立 法 時 に 除 外 さ れ て 現 在 に 至 っ て い る ³⁵。

32 犬 飼 重 仁 ｢金 融 ADR(裁 判 外 紛 争 解 決 )制 度 創 設 へ の 展 望 ｣『 日 本 版 金 融 オ ン ブ ズ マ ン へ の 構 想 』 NIRA研 究 会 犬 飼 重 仁 ・ 田 中 圭 子 編 著 p44 参 照 。

3 3 Financial Services Authority & Financial Ombudsman Services, op. cit. p13 参 照 。 ま た 杉 浦 宣 彦 ほ か ｢金 融 ADR制 度 の 比 較 法 的 考 察 ｣(金 融 研 究 研 修 セ ン タ ー 2005.8.11)p4 参 照 。

3 4 金 融 審 議 会 第 一 部 会 報 告 ｢市 場 機 能 を 中 核 と す る 金 融 シ ス テ ム に 向 け て ｣平 成 15 年 12 月 24 日 p16 参 照 。

3 5 三 井 秀 範 編 著『 課 徴 金 制 度 と 民 事 賠 償 責 任 条 解 証 券 取 引 法 』初 版 、平 成 17 年 、p15 で は 、 特 に 悪 質 で 抑 止 の 必 要 性 が 高 い も の に 限 定 し て 導 入 し た と の 説 明 が な さ れ て い る 。

(2)EU 指 令

金 融 商 品 市 場 指 令 で は 、 金 融 商 品 取 引 業 者 や 金 融 商 品 市 場 に 対 し て 、 一 定 の 行 為 の 差 止 権 限 、 財 産 差 押 権 限 、 一 時 的 業 務 差 止 権 限 、 行 政 措 置 権 限 、 金 融 商 品 取 引 停 止 権 限 、 金 融 商 品 の 上 場 廃 止 権 限 、 刑 事 手 続 へ の 連 携 権 限 と い っ た 行 政 上 の 措 置 が 詳 細 に 規 定 さ れ て い る ( 金 融 商 品 市 場 指 令 50 条 )。 ま た 、 行 政 上 の 制 裁 (Administrative sanctions)と い う 規 定 が あ り 、 適 正 な 行 政 上 の 措 置 若 し く は 適 正 な 行 政 上 の ペ ナ ル テ ィ を 課 せ る よ う に し な け れ ば な ら な い と さ れ て い る (金 融 商 品 市 場 指 令 51 条 1 項 )。

一 方 、 生 命 保 険 指 令 は 、 保 険 会 社 や 役 職 員 に 対 し て 法 律 の 履 行 を 求 め る た め の 行 政 上 の 措 置 を 取 れ る よ う に す る こ と 、 お よ び 必 要 な 場 合 に は こ れ ら の 措 置 を 適 切 な 司 法 手 続 き を 通 じ て 強 制 す べ き こ と だ け が 規 定 さ れ て お り (生 命 保 険 指 令 13 条 )、 制 裁 規 定 を 要 求 す る 条 文 は な い 。

こ の よ う な 相 違 が 生 じ た 背 景 と し て は 、 生 命 保 険 会 社 は 当 局 か ら 定 例 的 ・ 継 続 的 な モ ニ タ リ ン グ を 受 け て い る こ と や 、 生 命 保 険 業 に 関 し て は 市 場 の 悪 用 と い っ た こ と が 想 定 し に く い と い っ た 理 由 が 考 え ら れ る 。

(3)英 国 の 取 扱

英 国 で は エ ン フ ォ ー ス メ ン ト に 関 し て は 横 断 的 な 制 度 と な っ て お り 、 金 融 商 品 取 引 業 者 と 保 険 会 社 で 適 用 規 定 を 分 け て い な い 。

英 国 の エ ン フ ォ ー ス メ ン ト で 特 徴 的 な の は 、 重 要 な 役 職 者 な ど 承 認 さ れ た 者 (approved person)へ の 課 徴 金 ・ 譴 責 (FSMA66 条 )、 お よ び 認 可 業 者 へ の 課 徴 金 ・ ポ リ シ ー ス テ ー ト メ ン ト の 公 表 (FSMA206 条 、 210 条 )で あ る³⁶。 承 認 さ れ た 者 に つ い て 不 適 正 行 為 (guilty of misconduct)を 行 っ た 場 合 に 課 徴 金 が 課 せ ら れ る が 、 不 適 正 行 為 に は 行 為 原 則（ FSMA64 条 ）違 反 お よ び 法 令 上 の 義 務 違 反 を 含 む（ FSMA66 条 ）。 一 方 、 認 可 業 者 が 課 徴 金 を 課 せ ら れ る の は 法 令 違 反 に つ い て の み で あ る

3 6 そ の ほ か の 関 係 す る 規 定 と し て は 、免 許 の 取 消 ま た は 条 件 変 更 (FSMA45 条 )、承 認 役 職 者 の 職 務 禁 止 命 令 (FSMA56 条 (2))・ 承 認 の 取 消 (FSMA63 条 )、 上 場 廃 止 ま た は 停 止 (FSMA78 条 )、 上 場 規 則 違 反 の 場 合 の 発 行 者 へ の 課 徴 金・譴 責 (FSMA91 条 )、市 場 濫 用 者 へ の 課 徴 金 (FSMA123 条 )、

裁 判 所 へ の 差 止 命 令 申 立 (FSMA380 条 )、不 正 利 益 等 の 返 還 請 求 (FSMA382 条 、382 条 、384 条 )、

刑 事 訴 訟 の 提 起 (FSMA397 条 、 401 条 )と い っ た も の が あ る 。

（ FSMA205 条 ）。

金 融 商 品 取 引 業 者 や そ の 役 職 者 に 課 徴 金 を か け る と い う の は 日 本 に 比 し て 厳 格 で あ る と い え る が 、 英 国 で は 保 険 業 法 132 条 の よ う な 業 務 状 況 に よ り 業 務 停 止 が で き る 権 限 や 基 礎 書 類 認 可 と い っ た 規 定 が な い と い う こ と を 考 慮 し て お く 必 要 が あ る 。 す な わ ち 、 生 命 保 険 会 社 の 経 営 に 行 政 が 深 く 関 与 を 行 わ な い 代 わ り に 法 令 違 反 時 の 処 分 が 厳 格 に な っ て い る と い え よ う 。

若 干 の 小 括 を 行 う と 、 英 国 で は 規 制 を 支 え る 制 度 が 横 断 化 し て い る が 、 そ の 手 法 は 、 自 主 規 制 団 体 や 紛 争 処 理 制 度 に つ い て 民 間 団 体 を 公 的 あ る い は 準 公 的 な 制 度 と し て 再 編 し な お す と い う も の で あ る 。 ま た エ ン フ ォ ー ス メ ン ト も 横 断 化 し て い る が 、 行 政 の 事 業 者 へ の 関 与 度 合 い な ど 日 本 と は 規 制 体 系 が 相 当 異 な る こ と を 踏 ま え て お く 必 要 が あ る 。

Ⅳ 若 干 の 考 察

以 上 の こ と を 前 提 と し て 、 検 討 に 当 た っ て の 視 点 を 提 示 し た い 。

ま ず 、 生 命 保 険 も 含 ん だ 横 断 的 法 制 度 を 構 築 す る こ と の 目 的 に つ い て で あ る 。 金 融 商 品 取 引 法 制 定 の 主 な 目 的 は 金 融 商 品 分 野 に 規 制 の 隙 間 が あ り 、 こ れ を ふ さ ぐ こ と で あ っ た 。 し か し 、 現 行 日 本 の 制 度 に お い て 生 命 保 険 と 金 融 商 品 の 間 に 大 き な 規 制 の 隙 間 問 題 が あ る と は 思 わ れ な い³⁷。

ま た 保 険 業 法 規 制 が 時 代 遅 れ で 金 融 商 品 取 引 法 に 合 わ せ る べ き と の 主 張 も な さ れ る が 、 上 述 の 通 り 、 英 国 に 倣 っ て 横 断 的 法 制 度 導 入 を す る こ と は 現 行 日 本 の 生 命 保 険 業 規 制 の 体 系 に 大 幅 な 変 革 を 迫 る も の で は な く 、 仮 に 個 々 の 規 定 の 具 体 的 内 容 に 改 善 の 余 地 が あ る の で あ れ ば 個 別 に 見 直 せ ば 済 む も の と 思 わ れ る 。

一 方 、 規 制 を 支 え る 制 度 、 特 に 業 態 を ま た ぐ 紛 争 処 理 制 度 に つ い て は 商 品 の ボ

37 保 険 分 野 で も 保 険 業 法 の 保 険 業 の 定 義 か ら ｢不 特 定 の 者 を 相 手 方 と す る ｣と の 部 分 が 削 除 さ れ 、 根 拠 法 の な い 共 済 問 題 を 生 じ さ せ た 法 の 隙 間 は ふ さ が れ た と 考 え ら れ る こ と 、 ま た 保 険 業 法 の 適 用 を 受 け な い 共 済 団 体 に 関 し て 、 農 業 協 同 組 合 法 や 消 費 生 活 協 同 組 合 法 な ど の 改 正 を 通 じ て 保 険 業 法 を 踏 ま え た 規 制 改 善 の 努 力 が 図 ら れ て き て い る こ と が あ る 。

ー ダ レ ス 化 、 販 売 チ ャ ネ ル の ワ ン ス ト ッ プ 化 に 対 応 す る も の と し て 、 紛 争 処 理 の 横 断 化 は 検 討 課 題 と な り え よ う 。 例 え ば 、 各 業 界 の 紛 争 処 理 機 関 の 受 付 窓 口 の 共 通 化 や 審 議 案 件 の 調 整 制 度 を 設 け る と い っ た こ と は 当 面 の 検 討 対 象 と し て 考 え ら れ る 。 た だ 、 そ の 先 の 問 題 と し て 、 英 国 の よ う に 公 的 ・ 準 公 的 な 制 度 と す る の か ど う か の 政 策 判 断 が 必 要 と な る 。

こ の よ う な 問 題 を 考 え る に 当 た っ て は 、 改 正 の 理 念 と い う こ と を 考 え る 必 要 が あ る 。 紛 争 処 理 制 度 を 公 的 ・ 準 公 的 な 制 度 と す べ き か ど う か は 、 た と え ば 外 資 系 金 融 機 関 の 参 入 促 進 の た め の 環 境 整 備 と し て 有 効 か と い っ た 金 融 市 場 の 国 際 的 競 争 力 強 化 と い っ た 面 な ど か ら も 検 討 を 要 す る で あ ろ う 。

ま た 、 エ ン フ ォ ー ス メ ン ト に つ い て も 日 本 の 金 融 市 場 の 目 指 す べ き 方 向 性 を 見 据 え て 検 討 す べ き で あ る 。 特 に 基 礎 書 類 認 可 制 度 や 厳 格 な 行 政 措 置 権 限 な ど 行 政 の 深 い 関 与 を 前 提 と す る 規 制 体 系 の ま ま で 、 事 後 規 制 的 性 格 の 課 徴 金 制 度 を 導 入 す る と す れ ば 生 命 保 険 業 に 過 剰 な 障 害 を 設 け 、 国 際 的 に 魅 力 の な い 市 場 と な る お そ れ も あ る 。 こ の 点 に つ い て は 、 行 政 の 責 任 の 範 囲 や 権 限 行 使 の あ り 方 が い か に あ る べ き か と い っ た 点 も 含 め 十 分 議 論 す る 必 要 が あ る 。

Ⅴ お わ り に

本 文 で 見 た と お り 、 英 国 と 日 本 を 比 較 し て み て 生 命 保 険 会 社 へ の 規 制 自 体 に は 決 定 的 な 相 違 が な い こ と に 気 づ か さ れ た 。 こ れ は 英 国 に お い て 健 全 性 規 制 の 統 合 作 業 を 止 め る な ど 揺 り 戻 し が 生 じ て き て い る こ と と 、 日 本 に お い て 金 融 商 品 取 引 法 が 制 定 さ れ る な ど の 進 展 が あ っ た こ と が 要 因 で あ ろ う 。

た だ 、 昨 今 の 金 融 危 機 で も 新 た な 規 制 の 提 案 が 逐 次 な さ れ て い る な ど 金 融 商 品 の 分 野 は 日 々 進 展 し て お り 、 今 後 の 発 展 が 想 定 さ れ る た め 、 現 時 点 で 国 際 的 に 整 合 的 な 規 制 で あ る か ら と い っ て 5 年 、 10 年 後 も 合 理 な も の で あ る と は 限 ら な い 。 当 分 野 の い っ そ う の 研 究 の 発 展 を 望 む も の で あ る 。

以 上

別表１生命保険業と金融商品取引業にかかる規制（主なもの）

項目 分類 日本 ＥＵ 英国

金融商品 金融商品取引法 金融商品市場指令

適用法令

(指令) 生命保険 保険業法 生命保険指令

金融サービス市場 法

生命保険会社他業制限 あり あり EU と同じ

金融商品 最低資本金規制

自己資本規制比率

（顧客資産分離）

最低自己資本規制 自己資本規制比率 第二の柱ルール

（顧客資産分離）

EU と同じ 健全性規制

生命保険 最低資本金規制

ＳＭ比率規制 基礎書類認可 責任準備金規制

補償基金規制 ＳＭ規制

数理規制にかかる報告 責任準備金規制

EU 規制に加え、第 二の柱ルールも適 用

金融商品 自己資本規制比率に基

づく監督措置

自己資本規制比率に基 づく監督措置

EU と同じ 経営悪化時

取扱

生命保険 SM 比率に基づく監督措 置

契約条件変更手続

SM 比率に基づく財務 健全化計画の提出 再建計画の提出

EU と同じ

金融商品 顧客資産分離

投資者保護基金

顧客資産分離 補償基金

EU と同じ 破綻にかか

わる制度

生命保険 当局管理下での破綻制

度

更生特例法

保険契約者保護機構

破綻手続権限が母国当 局に限定

EU 規制に加え、他 の保険会社への契 約移転の義務化。

補償機構

金融商品 有価証券届出書の公衆

縦覧

有価証券報告書の公衆 縦覧

目論見書・簡易目論見 書の公衆縦覧

年次・半期報告書の一 般開示

EU と同じ 商品情報の

一般的開示

生命保険 なし なし EU と同じ

項目 分類 日本 ＥＵ 英国 経営情報の

一般的開示

（生保）

生命保険 業務及び財産の状況に

関する説明書類の公衆 縦覧

年次報告書・事業報告 書・監査報告書の一般 開示

EU と同じだが、半 期報告書の一般開 示も求められる。

金融商品 目論見書交付

契約締結前書面交付

簡易目論見書交付 EU と同じ 顧客宛直接

情報開示

生命保険 契約概要・注意喚起情報

の交付

指令の定める情報の提 供

EU 規制に加え、投 資性に関する情報

提供 (キーフィーチ

ャー書類)

金融商品 適合性原則 適合性原則 適合性原則

適正販売

生命保険 意向確認書面。投資性保

険には適合性原則の適 用もあり

意向と必要性を勘案し た販売

EU 規制に加え、適 合性原則を重ねて 適用

別表２ 規制を支える制度

項目 分類 日本 ＥＵ 英国

金融商品 法令上の根拠あり 指令上の根拠あり

自 主 規 制 機

関 生命保険 法令上の根拠なし 指令上の根拠なし

法令上の根拠なし

金融商品 自主規制団体の業務

あっせん機関の認定

裁判外紛争処理制度設 置を推奨

紛 争 処 理 制 度

生命保険 法令規定なし（投資

性保険に関し金商法 の認定）

裁判外紛争処理制度の 存在について情報提供

裁判外紛争処理制 度を FOS として設 置

金融商品 行政上の措置(業務

改善命令)

行政上の措置 行政上のペナルティ エ ン フ ォ ー

スメント

生命保険 行政上の措置(業務

停止命令や基礎書類 変更命令を含む)

行政上の措置

承認されたものへ の課徴金・譴責 認可業者への課徴 金・ポリシーステー トメントの公表