PENCEGAHAN MASALAH HUKUM PEMDA

(1)

Diselenggarakan

Pada tanggal 26 Juli 2018

(2)

PENCEGAHAN

PERMASALAHAN HUKUM

DILINGKUNGAN PEMERINTAH DAERAH

Oleh :

Dr. T. Saiful Bahri Johan

BIRO HUKUM SETJEN

(3)

IDENTITAS DIRI:

NAMA : TEUKU SAIFUL BAHRI JOHAN TMPT/TGL LHR : SIGLI – ACEH, 15 AGUSTUS 1962

PENDIDIKAN : - PROGRAM KAJIAN ILMU HUKUM/PERUNDANGAN UI - JAKARTA - PROGRAM PASCASARJANA ILMU POLITIK UGM - YOGAJAKARTA - PROGRAM DOKTOR ILMU HUKUM UNDIP - SEMARANG

STATUS KEL : BERKELUARGA, 1 ISTRI, 2 PUTRA & 3 PUTRI NOMOR TLP : HP. 08151659939 K. 021- 3459339 R. 021-7422489 E-mail : mrhasan95@yahoo.com

RIWAYAT PEKERJAAN:

STAF PADA PUSAT KAJIAN HUKUM KEMDAGRI STAF PADA DITJEN OTDA KEMDAGRI

STAF PADA STAF AHLI MENTERI DALAM NEGERI STAS PADA BIRO HUKUM KEMDAGRI

STAF PADA PUSAT KAJIAN KEBIJAKAN STRATEGIS KEMDAGRI STAF PADA BIRO HUKUM KOMISI PEMILIHAN UMUM RI

STAF PENGAJAR PADA BPSDM KEMDAGRI & BPSDM KEMKUMHAM

STAF PENGAJAR PADA PROGRAM PASCA SARJANA UNIVERSITAS ISLAM JAKARTA

STAF PENGAJAR PADA PROGRAM PASCA SARJANA SEKOLAH TINGGI ILMU HUKUM -JKT STAF PENGAJAR PADA SEKOLAH TINGGI ILMU PEMERINTAHAN – JAKARTA

STAF PENGAJAR AUDITOR HUKUM PADA JIMLY SCHOOL OF LAW AND GOVERNMENT

(4)

(5)

(6)

(7)

(8)

(9)

(10)

PERBUATAN HUKUM

OLEH PENGUASA

Dilakukan Berdasarkan Peraturan

Vs

perbuatan melawan hukum

Dilakukan Berdasarkan Kewenangan

Vs

perbuatan penyalahguanaan wewenang

Dilakukan Berdasarkan Kepatutan

Vs

perbuatan tercela

(11)

Dalam

hukum administrasi negara

dan

hukum pidana



_Keterkaitan

hukum administrasi

negara dan hukum pidana

menimbul-kan pertanyaan:

 _{kapan seorang aparatur negara itu}

melakukan perbuatan melawan

hukum yang masuk dalam ruang

lingkup hukum pidana; dan

 _{kapan dapat dikatakan melakukan}

penyalah-gunaan wewenang yang masuk dalam ruang lingkup hukum administrasi

(12)

Dalam Hukum Pidana

 Pada kenyataannya hukum pidana menganut

prinsip “personal responsibility” yang artinya tanggung jawab pidana adalah tanggung jawab pribadi.

 Hal ini secara langsung telah memberi garis batas yang jelas dalam hal ditemukan adanya

“wilayah abu-abu” dalam peririsan antara hukum administrasi dengan hukum pidana.

 Sehingga hukum administrasi berlaku prinsip

(13)

Batas kebebasan kewenangan

Aparatur Negara

 Dalam kerangka Hukum Administrasi Negara, yang membatasi gerak bebas kewenangan

Aparatur Negara (“discretionary power”) adalah:

 penyalahgunaan wewenang (detournement de povouir) dan

 _{sewenang-wenang}₍_{abus de droit}_),

 Sedangkan dalam area Hukum Pidana kriteria yang membatasi gerak bebas kewenangan

Aparatur Negara berupa unsur:

 perbuatan melawan hukum “wederrechtelijkheid” (Pasal 2 UUTPK) dan

(14)

Bentuk Tipikor/Menyalahi Wewenang

 Pemberian Suap/Sogok (Bribery)

 Penggelapan (Embezzlement)

 Pemalsuan (Fraud)

 Pemerasan (Extortion)

 Penyalahgunaan Jabatan atau Wewenang (Abuse of Power)

 Pertentangan Kepentingan/Memiliki Usaha Sendiri

(Internal/Insider Trading)

 Pilih Kasih (Favoritism)

 Menerima Komisi (Commision)

 Nepotisme (Nepotism)

(15)

“ PETUNJUK “

Asal perolehannya :

Keterangan

Saksi Surat Keterangan Terdakwa

Alat bukti lain yang berupa informasi yang di ucapkan, dikirim, diterima atau disimpan secara elektronik dengan alat optic atau yang

serupa, dari dokumen-dokumen

(16)

BATASAN TINDAKAN

APARAT KEPOLISIAN

Setiap Anggota Kepolisian Negara RI senantiasa menghindarkan diri dari perbuatan tercela yang dapat merusak kehormatan profesi dan organisasinya, dengan tidak melakukan tindakan-tindakan berupa:

a.Bertutur kata kasar dan bernada kemarahan;

b.Menyalahi dan atau menyimpang dari prosedur tugas; c.Bersikap mencari-cari kesalahan masyarakat;

d.Mempersulit masyarakat yang membutuhkan bantuan/ pertolongan;

e.Menyebarkan berita yang dapat meresahkan masyarakat; f.Melakukan perbuatan yang dirasakan merendahkan martabat perempuan;

g.Melakukan tindakan yang dirasakan sebagai perbuatan menelantarkan anak-anak di bawah umur; dan

h.Merendahkan harkat dan martabat manusia

(17)

Lanjutan

Setiap petugas/anggota Polri dilarang melakukan:

a. penangkapan dan penahanan secara sewenang-wenang dan tidak berdasarkan hukum;

b. penyiksaan tahanan atau terhadap orang yang disangka terlibat dalam kejahatan;

c. pelecehan atau kekerasan seksual terhadap tahanan atau orang-orang yang disangka terlibat dalam kejahatan;

d. penghukuman dan/atau perlakuan tidak manusiawi yang merendahkan martabat manusia;

e. korupsi dan menerima suap;

f. menghalangi proses peradilan dan/atau menutup-nutupi kejahatan;

g. penghukuman dan tindakan fisik yang tidak berdasarkan hukum (corporal punishment);

h. perlakuan tidak manusiawi terhadap seseorang yang melaporkan kasus pelanggaran HAM oleh orang lain;

i. melakukan penggeledahan dan/atau penyitaan yang tidak berdasarkan hukum;

j. menggunakan kekerasan dan/atau senjata api yang berlebihan

(18)

Lanjutan

Dalam melaksanakan kegiatan penyelidikan, setiap petugas Polri dilarang:

a.melakukan intimidasi, ancaman, siksaan fisik, psikis ataupun seksual untuk mendapatkan informasi,

keterangan atau pengakuan;

b.menyuruh atau menghasut orang lain untuk melakukan tindakan kekerasan di luar proses hukum atau secara

sewenang-wenang;

c.memberitakan rahasia seseorang yang berperkara; d.memanipulasi atau berbohong dalam membuat atau menyampaikan laboran hasil penyelidikan;

e.merekayasa laporan sehingga mengaburkan investigasi atau memutarbalikkan kebenaran;

f.melakukan tindakan yang bertujuan untuk meminta imbalan dari pihak yang berperkara.

(19)

Lanjutan

 _{Sejak diundangkannya UU No 30 Tahun 2014 ttg}

AP (tgl17 Oktober 2014) sebenarnya telah

gugur kapasitas penyidik dalam menilai suatu perbuatan yang diduga penyalahgunaan

wewenang karena telah beralih kepada

Pengadilan TUN untuk diuji terlebih dahulu (Pasal 21 ayat (1) UU AP), yaitu:

Pengadilan berwenang menerima, memeriksa, dan memutuskan ada atau tidak ada unsur

penyalahgunaan Wewenang yang dilakukan oleh Pejabat Pemerin-tahan

Catatan:

(20)

Lanjutan

 Dengan demikian unsur “menyalahgunakan kewenangan” dalam Pasal 3 UU No 31 Tahun 1999 ttg Tipikor, memiliki pengertian yang sama dengan “penyalahgunaan kewenangan”

dalam Pasal 21(1) UU No 30 Tahun 2014 ttg AP, atau

 _{bahwa ketentuan Pasal 21 ayat (1) UU No 30}

Tahun 2014 harus dimaknai telah mencabut kewenangan yang dimiliki penyidik dalam

melakukan penyidikan terhadap penyalahgunaan wewenang yang dilakukan oleh seorang

(21)

PERLINDUNGAN & SANKSI BAGI PEJABAT Berdasarkan UU 30 tahun 2014

 Pasal 6 ayat (2) huruf i

Pejabat pemerintah memiliki hak memproleh perlindungan hukum dalam mengambil keputusan dan/atau tindakan.

 Pasal 24 huruf f

Pejabat pemerintahan yang menggunakan diskresi harus dilakukan dengan iktikad baik.

 Pasal 25 ayat (2)

Diskresi harus disetujui atasan bila menimbulkan akibat hukum yang berpotensi membebani keuangan negara.

 Pasal 70 ayat (3)

Pejabat pemerintah wajib mengembalikan uang kas negara

atas keputusan yang mengakibatkan pembayaran negara tidak sah.

 Pasal 80 ayat (4)

Pejabat yang membuat keputusan yang menimbulkan kerugian pada keuangan negara, perekonomian nasional, dan/atau

merusak lingkungan hidup dikenai sanksi administratif berat

(22)

BATAS WEWENANG



bahwa wewenang Badan dan/atau

Pejabat Pemerintahan dibatasi oleh:

a. masa atau tenggang waktu Wewenang; b. wilayah atau daerah berlakunya

Wewenang; dan

c. cakupan bidang atau materi Wewenang.



Badan dan/atau Pejabat Pemerintahan

yang telah berakhir masa atau tenggang

waktu Wewenang tidak dibenarkan

(23)

Lanjutan



_{Secara substansial bahwa setiap}

kewenangan memiliki tujuan tertentu

yang dikenal dengan asas

spesialitas

(

specialialiteit beginsel

)



_{Penyimpangan terhadap asas ini akan}

melahirkan penyalahgunaan

(24)

Diskresi yang berpotensi

membebani keuangan



Adapun penggunaan Diskresi yang

berpotensi mengubah alokasi anggaran

wajib memperoleh persetujuan dari

Atasan Pejabat sesuai dengan ketentuan

perat per-uu-an.



Persetujuan dimaksud dilakukan apabila

penggunaan Diskresi menimbulkan

(25)

Lanjutan



bahwa

Kebijakan publik yang dibuat

dan dijalankan dengan itikad baik,

tidak dapat dikriminalisasikan

.



Sebaliknya kebijakan yang dibuat dan

dijalankan

dengan itikad buruk

(melawan hukum dan atau

menyalahgunakan wewenang) yang

disadarinya membawa dampak

merugikan keuangan negara atau

perekonomian negara

, adalah

(26)

Lanjutan



_{bahwa Keputusan Pejabat Negara baik}

dalam rangka

“beleid”

(“vrijsbestuur”

)

maupun

“diskresi”

(kebijaksanaan -

“

discretionary power”

) tidak dapat

dilarikan ke area Hukum Pidana.



_{Meskipun dalam kebijakan terjadi suatu}

penyimpangan administratif, namun

penilaian terhadap penyimpangan itu

tetap masuk dalam ranah Hukum

(27)

PENYALAHGUNAAN KEWENANGAN

(Yurisprudensi)

 Putusan MA Nomor 979 K/Pid/2004,

menyatakan Penyalahgunaan kewenangan

dalam arti menyalahgunakan prosedur yang seharusnya dipergunakan untuk mencapai tujuan tertentu, tetapi telah menggunakan prosedur lain agar terlaksana;

 Putusan MA Nomor 742 K/Pid/2007 dijelaskan unsur “menyalahgunakan kewenangan dalam Pasal 3 UU no. 31 Tahun 1999 berpedoman pada

Putusan MA No 1340 K/Pid/1999 yang telah mengambil pengertian “menyalahgunakan

kewenangan” pada Pasal 52 ayat (2) huruf b UU No. 5 Tahun 1986 yaitu telah menggunakan

wewenangnya untuk tujuan lain dari maksud diberikan wewenang tersebut atau dikenal dengan

(28)

Lanjutan



_{Frasa menyalahgunakan kewenangan/}

penyalahgunaan wewenang dalam

rumusan

Pasal 3 UU Tipikor

, yang

bunyi:

Setiap orang yang dengan tujuan meng-untungkan diri sendiri atau orang lain

atau suatu korporasi, menyalahgunakan kewenangan, kesempatan atau sarana yang ada padanya karena jabatan atau kedudukan yang dapat merugikan

(29)

Dalam Hukum Administrasi Negara



Penyalahgunaan kewenangan mem-punyai karakter atau ciri :



Menyimpang dari tujuan atau maksud

dari suatu pemberian kewenangan;



Menyimpang dari tujuan atau maksud

dalam kaitannya dengan asas legalitas;



Menyimpang dari tujuan atau maksud

(30)

Lanjutan



Penyalahgunaan wewenang yang dilakukan

oleh aparatur negara dengan

tujuan-tujuan

yang

tidak dibenarkan

dan mengakibatkan

kerugian negara atau perekonomian negara,

maka hal tersebut merupakan

perbuatan

melawan hukum

yang dipertanggung

(31)

Lanjutan

 _{Parameter perat per-uu-an maupun}_asas-asas

umum pemerintahan yang baik dipergunakan untuk membuktikan instrumen atau modus

penyalahgunaan kewenangan (penyalahgunaan kewenangan dalam Pasal 3 UUPTPK).

 _{Penyalahgunaan kewenangan}_{baru dapat}

diklasifikasikan sebagai tindak pidana, apabila

terdapat kerugian negara atau

perekonomian negara.

 _{Dalam hal tindak pidana korupsi suap, gratifikasi,}

dan pemerasan, tersangka mendapat keuntung-an, masyarakat tidak dilayani, perbuatan tsb

(32)

Lanjutan



Dengan adanya UU AP, maka kata

"dapat"

dalam Pasal 2 Ayat (1) dan ayat (3) UU

Tipikor mengalami pergeseran paradigma.



Karena kata

"dapat

" dalam Pasal 2 Ayat

(1) dan Pasal 3 UU Tipikor telah diuji dan

diputuskan oleh MK (

Putusan Nomor

003/PUU-IV/2006),

MK menyatakan

bahwa norma a quo

tidak bertentangan

dengan UUD 1945

sepanjang

ditafsirkan

bahwa unsur kerugian negara

harus

dibuktikan dan harus dapat dihitung

meskipun sebagai

perkiraan atau

(33)

Lanjutan



_Sebelum

Puts MK 25/2016

, pemahaman

kata

"dapat"

dalam Pasal 2 Ayat (1) dan

Pasal 3 UU Tipikor telah menyebabkan

perbuatan yang dituntut di depan

peng-adilan

bukan saja

karena perbuatan

meru-gikan keuangan atau perekonomian

negara secara nyata, akan tetapi

perbuatan “

yang hanya dapat"

menimbulkan kerugian sekalipun

(34)

Lanjutan



Akibat Puts MK 25/2016 tsb, KPK dan

penegak hukum lainnya akan sangat

bergantung pada pemeriksa keuangan

(SEMA No 4 Tahun 2016) yaitu BPK.



Adanya ruang upaya hukum bagi para

terdakwa dengan dalih Putusan MK tsb,

bahwa

"Apabila BPK tidak segera

(35)

(36)

PENGERTIAN



Advokasi adalah pembelaan, sokongan

atau bantuan terhadap seseorang yang

mempunyai permasalahan hukum.



Pegawai Negeri Sipil (PNS) Kemendagri

(37)

DASAR HUKUM



Pasal 92 huruf d Ayat (1) dan ayat (3)

Undang-undang Nomor 5 Tahun 2014

tentang Aparatur Sipil Negara.



Peraturan Menteri Dalam Negeri Nomor

12 Tahun 2014 tentang Pedoman

Penanganan Perkara di Lingkungan

Kementerian Dalam Negeri dan

(38)

BANTUAN HUKUM

BAGI APARATUR SIPIL NEGARA



Dengan lahirnya UU 5/2014 ttg ASN, dan

UU 30/2014 ttg AP semakin memperkokoh

adanya kewajiban negara untuk

memberikan perlindungan, pendampingan

dan bantuan hukum kepada ASN yang

terjerat hukum karena pelaksanaan

tugasnya



_{Bantuan hukum tidak diberikan kepada}

ASN yang terlibat masalah hukum/tindak

pidana khusus (korupsi, narkoba dan

(39)

DALAM KASUS KEPEGAWAIAN



_{Sebagai turunan UU Nomor 5 tahun}

2014 tentang ASN, Pemerintah telah

mengeluarkan PP Nomor 11 Tahun

2017 tentang Manajemen Pegawai

Negeri Sipil (PP Manajemen PNS),



ditandatangani Presiden Joko Widodo

pada 30 Maret 2017,



antara lain mengatur mengenai

(40)

Lanjutan



PNS dapat

diberhentikan dengan

hormat

atau

tidak diberhentikan

karena dihukum penjara yang telah

berkekuatan hukum tetap

(

inkracht van gewijsde

) karena

melakukan tindak pidana dengan

hukum pidana penjara p.skt 2 (dua)

tahun dan pidana yang dilakukan

tidak berencana.

(41)

Lanjutan

 PNS yang pidana penjara 2 tahun atau lebih yang telah berkekuatan hukum tetap karena melakukan tindak pidana tidak dengan

berencana, tidak diberhentikan sebagai PNS apabila:

 perbuatannya tidak menurunkan harga dan martabat PNS;

 _{mempunyai prestasi yang baik;}

 tidak mempengaruhi lingkungan kerja setelah diaktifkan kembali; dan

 tersedia lowongan jabatan.

(42)

Lanjutan

 PNS yang tidak diberhentikan, selama ybs menjalani pidana penjara tetap berstatus sebagai PNS dan tidak menerima hak

kepegawaiannya sampai diaktifkan kembali sebagai PNS.

 PNS dapat diaktifkan kembali jika terdapat lowongan jabatan, dan jika tidak terdapat lowongan p.lm 2 tahun, maka PNS ybs

diberhentikan dengan hormat.

 PNS yang menjalani pidana penjara sudah

berusia 58 tahun diberhentikan dengan hormat

(43)

Lanjutan

 PNS dapat diberhentikan dengan tidak hormat apabila PNS ybs memenuhi ketentuan sbb:

 melakukan penyelewengan terhadap Pancasila dan UUD Negara RI Tahun 1945;

 dipidana penjara atau kurungan yang telah berkrkuatan hukum tetap karena melakukan tindak kejahatan jabatan atau tindak pidana kejahatan yang ada hubungannya

dengan jabatan dan/atau pidana umum;

 menjadi angota dan/atau pengurus parpol.

 dipidana dengan pidana penjara yang telah berkekuatan hukum tetap karena melakukan tindak pidana dengan hukuman pidana penjara p.skt 2 tahun dan pidana yang dilalukan dengan berencana

.

(44)

Lanjutan

 PNS yang dipidana dengan pidana penjara kurang dari 2 tahun yang telah berkekuatan hukum tetap karena melakukan tindak pidana dengan berencana, diberhentikan dengan

hormat tidak atas permintaan sendiri sebagai PNS

 _{PNS diberhentikan dengan hormat tidak atas}

permintaan sendiri apabila:

 PNS melakukan pelanggaran disiplin PNS tingkat berat sebagai-mana diatur dalam peraturan mengenai

disiplin PNS.

 PNS terbukti menggunakan ijazah palsu.

(45)

ARAH PENGATURAN

PERMENDAGRI NO 12 TAHUN 2014

 Penegasan tugas Bagian Penyelesaian Sengketa Dan Bantuan Hukum

 _{Maksimalisasi SDM Bagian Penyelesaian}

Sengketa Dan Bantuan Hukum

 Standarisasi metode penyelesaian permasalahan litigasi dan non litigasi

 Penjelasan terkait pendanaan dalam

(46)

RUANG LINGKUP DAN BATASAN

ADVOKASI HUKUM OLEH BIRO HUKUM



Pejabat, Pegawai yang dimintai keterangan/

Kesaksian sebagai saksi/ahli dalam proses

penyelidikan dan penyidikan dalam perkara

tindak pidana oleh penyelidik/penyidik dapat

memperoleh bantuan hukum.



_{Advokasi hukum yang diberikan kepada}

Pejabat atau pegawai dalam hal keterangan/

kesaksian atas suatu tindak pidana

yang

terkait dengan tugas kedinasan

dilakukan ketika masih berstatus sebagai

Pejabat atau pegawai di lingkungan

(47)

MEKANISME

PELAKSANAAN ADVOKASI HUKUM



Mengajukan permohonan Advokasi Hukum

kepada Kepala Biro Hukum secara tertulis

dengan mengetahui Sekretaris Jenderal.



Permohonan Advokasi Hukum sekurang-kurangnya memuat uraian singkat pokok

masalah hukum yang dimohonkan

pemberian bantuan hukum dan

(48)

BENTUK ADVOKASI HUKUM

 Nasehat dan konsultasi hukum yang berkaitan

dengan materi hukum Bidang hukum tata usaha negara, perdata atau pidana

 Memberikan Pemahaman tentang ketentuan

hukum acara tata usaha negara, perdata atau pidana yang harus dijalani oleh PNS ybs

 Pendampingan hukum kepada PNS yang terlibat

dalam permasalahan hukum

 Mengkoordinasikan dengan Komponen terkait

dalam menyiapkan materi hukum untuk

(49)

PENINGKATAN

UPAYA ADVOKASI BAGI ASN



Membentuk LKBH KORP-ASN pada

Pemerintah Pusat dan Pemerintah Daerah



LKBH KORP-ASN bekerjasama dengan

Advokat/ Pengacara dalam penanganan

perkara pidana PNS yang terkait dengan

tugas-tugas kedinasan

(50)

PEMBIAYAAN ADVOKASI HUKUM

PIDANA PADA LKBH KORP-ASN

 Pada Pemerintah Pusat dibiayai oleh Anggaran

Pendapatan dan Belanja Negara (APBN)

 Pada Pemerintah Daerah dibiayai oleh

Anggaran Pendapatan dan Belanja Daerah (APBD)

 Apabila belum ada alokasi anggaran

pembiayaan advokasi hukum pada mata

(51)

KESIMPULAN



Bahwa penanganan penyelesaian perkara

dan bantuan hukum terkait kedinasan di

lingkungan Kementerian Dalam Negeri

dilaksanakan oleh Biro Hukum.



Dikecualikan terhadap perkara lanjutan

dalam tindak pidana setelah proses

penyelidikan dan penyidikan dimana ybs

telah ditetapkan sebagai Tersangka,

(52)

52

S U M A T E R A _{K A L I M A N T A N}

J A V A

I R I A N J A Y A