39 b) Otto Meyer, memperbedakan perbuatan yang bertentangan dengan kaidah kebudayaan
dengan perbuatan yang bertentangan dengan kepentingan pemerintah/negara.
c) Gewin, memperbedakan perbuatan yang melanggar hukum dan keadilan Tuhan dengan perbuatan yang melanggar ketertiban umum yang diatur oleh pemerintah.
d) Creutzberg, memperbedakan perbuatan yang menentang hukum pada umumnya dengan pelanggaran terhadap larangan/ keharusan yang ditentukan oleh negara untuk kepetingan masyarakat.
Cara pembagian tersebut diatas, ternyata menemui kesulitan untuk menarik garis pemisah antara bagian-bagian tersebut, karena tidak adanya pengkriteriaan yang jelas. Kesulitan itu terutama berada pada pembuat undang-undang, bukan kepada hakim karena pembuat undang- undanglah yang menentukan tindak pidana mana saja yang termasuk dalam bagian-bagian yang ditentukan.
40 a. Yang berlakunya aturan pidana dalam undang-undang menurut tempat yang terdapat dalam Bab 1 Pasal 2 sampai dengan 9 KUHP, tidak selalu mengenai tindak pidana tetapi ada kalanya hanya mengenai kejahatan tertentu saja (Pasal 5).
b. Dalam Bab II Buku I KUHP yang mengatur tentang pidana dibedakan antara lain:
1) Masa percobaan pemidanaan bagi kejahatan lebih lama dari pada bagi pelanggaran pada umumnya (lihat Pasal 14 b)
2) Pelepasan bersyarat hanya berlaku untuk kejahatan (Pasal 15)
3) Pencabutan hak-hak tertentu hanya boleh dijatuhkan pada kejahatan tertentu (Pasal 36,37)
4) Pada umumnya ancaman bagi kejahatan lebih berat dibandingkan bagi pelanggaran.
c. Dalam Bab III Buku I KUHP ditentukan bahwa:
1) Putusan hakim untuk menyerahkan seorang anak yang belum cukup umur kepada pemerintah, hanya jika anak itu telah melakukan suatu kejahatan atau beberapa pelanggaran tertentu (Pasal 45)
2) Adanya pemberatan pidana karena melakukan suatu kejahatan dengan menggunakan bendera kebangsaan R.I (Pasal 52 a).
d. Dalam Bab IV, Buku I KUHP ditentukan bahwa:
1) Percobaan melakukan kejahatan dipidana (Pasal 53)
2) Percobaan melakukan pelanggaran tidak dipidana (Pasal 54) e. Dalam Bab V antara lain:
1) Membantu untuk melakukan suatu kejahatan dipidana, tetapi untuk pelanggaran tidak (Pasal 56,60)
2) Omkering van bewijslast bagi pengurus-pengurus dan sebagainya hanya berlaku untuk pelanggaran (Pasal 59)
f. Dalam Bab VI antara lain:
1) Untuk pemidanaan beberapa kejahatan sekaligus, umumya digunakan obsortie stelses (Stelsel penyerapan)
2) Untuk pemidanaan beberapa pelanggaran sekaligus, umumnya digunakan comulatie stelses (stelsel penjumlahan)
g. Dalam Bab VII antara lain:
41 Pengaduan hanya untuk beberapa kejahatan tertentu saja, sedangkan seseorang yang melakukan suatu pelanggaran, selalu dapat dituntut tanpa adanya pengaduan.
h. Dalam Bab VIII antara lain:
1) Daluwarsa (penuntutan pidana atau perjalanan pidana) pada kejahatan umumnya lebih lama waktunya dibandingkan dengan pelanggaran
2) Hanya pada pelanggaran saja ada kemungkinan penyelesaian di luar acara pidana dengan pembayaran maksimum denda dengan sukarela (afdoening buitan process).
i. Dalam Bab IX antara lain:
1) Pembantuan dan percobaan untuk melakukan kejahatan termasuk dalam arti kejahatan. Pembantuan /percobaan untuk melakukan pelanggaran, tidak diatur seperti itu.
2) Pemufakatan (samespanning) hanya untuk melakukan kejahatan.
j. Recidive:
1) Recidive untuk kejahatan tertentu diatur dalam pasal-pasal 486, 487, dan 488 2) Recidive untuk pelanggaran diatur dalam pasal-pasal yang bersangkutan (489, 492,
495, 501, 517, 530, 536, 540, 541, 542, 544, 545, dan 549).
k. Kesalahan (schuld)
Pada kejahatan selalu ditentukan, atau dapat disimpulkan adanya salah satu bentuk kesalahan, sedangkan pada pelanggaran tidak.
l. Kualifikasi
Hanya dalam kejahatan dikenal adanya kejahatan ringan (Pasal-pasal 302 (1), 352 (1), 364, 379, 384, 407 (1), 482, dan 315 KUHP sedangkan dalam pelanggaran tidak dikenal.
42 D. ALiran Dan Doktrin Tentang Unsur-Unsur Tindak Pidana.
Unsur-unsur tindak pidana dapat dibedakan dari dua sudut pandang yakni pandangan teoritis dan pandangan undang-undang. Teoritis artinya berdasarkan pendapat para ahli hukum, yang tercermin pada bunyi rumusannya. Dari sudut undang-undang adalah bagaimana kenyataan tindak pidana itu dirumuskan menjadi tindak pidana tertentu dalam pasal-pasal peraturan perundang-undangan yang ada.66 Dalam hukum pidana dikenal dua pandangan tentang unsur perbuatan pidana, yaitu:67
a. Pandangan Monistis.
Pandangan monistis adalah suatu pandangan yang melihat syarat, untuk adanya pidana harus mencakup dua hal yakni sifat dan perbuatan. Pandangan ini memberikan prinsip-prinsip pemahaman, bahwa di dalam pengertian perbuatan/ tindak pidana sudah tercakup di dalamnya perbuatan yang dilarang (criminal act) dan pertanggungjawaban pidana/kesalahan (criminal responbility).
Menurut D. Simons tindak pidana adalah :68 Tindakan melanggar hukum yang telah dilakukan dengan sengaja ataupun tidak dengan sengaja oleh seseorang yang dapat dipertanggungjawabkan atas tindakannya dan yang oleh undang-undang telah dinyatakan sebagai suatu tindakan yang dapat dihukum. Dengan batasan seperti ini menurut Simons, untuk adanya suatu tindak pidana harus dipenuhi unsur-unsur sebagai berikut:
1. Perbuatan manusia, baik dalam arti perbuatan positif (berbuat) maupun perbuatan negatif (tidak berbuat);
2. Diancam dengan pidana;
3. Melawan hukum;
4. Dilakukan dengan kesalahan; dan
5. Oleh orang yang mampu bertanggungjawab
Strafbaarfeit yang secara harfiah berarti suatu peristiwa pidana, dirumuskan oleh Simons yang berpandangan monistis sebagai : “Kelakuan (handeling) yang diancam dengan pidana,
66Adami Chazawi,Op Cit, hlm.79.
67 Sudarto. 1997, Hukum dan Hukum Pidana. Alumni. Bandung,hlm.31-32.
68 Lamintang, Op.Cit, hlm. 185
43 dimana bersifat melawan hukum, yang dapat berhubungan dengan kesalahan dan yang dilakukan oleh orang yang mampu bertanggung jawab.
Andi Zainal Abidin menyatakan bahwa “kesalahan yang dimaksud oleh Simons meliputi dolus (sengaja) dan culpalata (alpa, lalai) dan berkomentar sebagai berikut :69 Simons mencampurkan unsur-unsur perbuatan pidana (criminal act) yg meliputi perbuatan serta sifat yang melawan hukum, perbuatan dan pertanggungjwaban pidana (criminal liability) dan mencakup kesengajaan,kealpaan dan kelalaian dan kemampuan bertanggungjawab. Penganut monistis tidak secara tegas memisahkan antara unsur tindak pidana dengan syarat untuk dipidannya pelaku.
Syarat dipidananya itu juga masuk dan menjadi unsur pidana.
b. Pandangan Dualistis
Berbeda dengan pandangan monistis yang melihat keseluruhan syarat adanya pidana telah melekat pada perbuatan pidana, pandangan dualistis memisahkan antara perbuatan pidana dan pertanggungjawaban pidana. Menurut pandangan monistis dalam pengertian tindak pidana sudah tercakup di dalamnya baik criminal act maupun criminal responbility, sementara menurut pandangan dualistis, yakni dalam tindak pidana hanya dicakup criminal act,dan criminal responbility tidak menjadi unsur tindak pidana. Oleh karena itu untuk menyatakan sebuah perbuatan sebagai tindak pidana cukup dengan adanya perbuatan yang dirumuskan oleh undang- undang yang memiliki sifat melawan hukum tanpa adanya suatu dasar pembenar.
Batasan yang dikemukakan tentang tindak pidana oleh para sarjana yang menganut pandangan dualistis yaitu sebagai berikut:
1. Menurut Pompe, dalam hukum positif strafbaarfeit tidak lain adalah “feit (tindakan), yang diancam pidana dalam ketentuan undang-undang, sehingga sifat melawan hukum dan kesalahan bukanlah syarat mutlak untuk adanya tindak pidana”.Maka untuk terjadinya perbuatan/tindak pidana harus dipenuhi unsur sebagai berikut:70
a. Adanya perbuatan (manusia);
69Abidin, Andi Zainal, 1987, Hukum Pidana (Asas Hukum Pidana dan Beberapa Pengupasan tentang Delik-delik Khusus). Prapanca, Jakarta.
70 Sudarto.Op.Cit., hlm.31-32
44 b. Memenuhi rumusan dalam undang-undang (hal ini merupakan syarat formil, terkait
dengan berlakunya pasal 1 ayat (1) KUHP;
c. Bersifat melawan hukum (hal ini merupakan syarat materiil, terkait dengan diikutinya ajaran sifat melawan hukum materiil dalam fungsinya yang negatif).
2. Moeljatno yang berpandangan dualistis menerjemahkan strafbaarfeit dengan perbuatan pidana dan menguraikannya sebagai berikut: “Perbuatan yang dilarang oleh suatu aturan hukum dan larangan mana disertai ancaman (sanksi) yang berupa pidana tertentu, bagi barangsiapa yang melanggar larangan tersebut”.71 Berdasarkan defenisi/pengertian perbuatan/tindak pidana yang diberikan tersebut di atas, bahwa dalam pengertian tindak pidana tidak tercakup pertanggungjawaban pidana (criminal responbility). Namun demikian, Moeljatno juga menegaskan, bahwa : Untuk adanya pidana tidak cukup hanya dengan telah terjadinya tindak pidana, tanpa mempersoalkan apakah orang yang melakukan perbuatan itu mampu bertanggungjawab atau tidak.
Menurut pandangan dualistis bahwa unsur tindak pidana yaitu unsur yang mengenai diri orangnya sedangkan unsur pertanggungjawaban pidana merupakan syarat dapat dipidannya seseorang yang melakuka kejahatan.
Menurut M. Sudradjat Bassar bahwa suatu tindak pidana mengandung unsur-unsur sebagai berikut:72
a. Melawan hukum b. Merugikan masyarakat c. Dilarang oleh aturan pidana d. Pelakunya diancam dengan pidana
Sedangkan menurut E.Y. Kanter dan S.R. Sianturi bahwa tindak pidana tersebut mempunyai lima unsur yaitu:73
a. Subjek;
b. Kesalahan;
71 Moeljatno, 2001, Asas-asas Hukum Pidana di Indonesia. Rineka Cipta. Jakarta, hlm. 54.
72M. Sudradjat Bassar, 1984, Tindak-Tindak Pidana Tertentu di dalam Kitab Undang-Undang Hukum Pidana, RemadjaKarya, Bandung, hlm.2.
73Kanter E.Y & S.R. Sianturi, Op Cit, hlm. 211.
45 c. Bersifat melawan hukum dari suatu tindakan;
d. Suatu tindakan yang dilarang atau diharuskan oleh Undang-Undang dan terhadap pelanggarannya diancam dengan pidana; dan
e. Waktu, tempat, dan keadaan (unsur objektif lainnya)
Perbedaan yang mendasar menurut aliran Monistis dan Dualistis dapat dilihat pada tabel berikut:
Unsur-Unsur Tindak Pidana
Aliran Monistis Aliran Dualistis Ada Perbuatan
Ada Sifat Melawan Hukum Tidak ada Alasan Pembenar Mampu Betanggungjawab Kesalahan
Tidak ada Alasan Pemaaf
Ada Perbuatan
Sifat Melawan Hukum Tidak Ada Alasan Pembenar
Unsur Pertanggungjawaban Pidana
--- Mampu bertanggungjawab
Kesalahan
Tidak ada Alasan Pemaaf