Tanggungjawab Para Pihak Dalam Hal Terjadi Kegagalan Bangunan Di Dalam Kontrak Konstruksi

(1)

Romelda Proniastria Simamora : Tanggungjawab Para Pihak Dalam Hal Terjadi Kegagalan Bangunan Di Dalam Kontrak Konstruksi, 2008.

TANGGUNGJAWAB PARA PIHAK DALAM HAL TERJADI KEGAGALAN BANGUNAN DI DALAM KONTRAK KONSTRUKSI

Skripsi

Diajukan Untuk Memenuhi Persyaratan dan Melengkapi Tugas-tugas Dalam Rangka Mencapai Gelar Sarjana Hukum

Disusun oleh:

Romelda Proniastria Simamora Nim: 040200225

Departemen Hukum Keperdataan Program Kekhususan : BW

FAKULTAS HUKUM

UNIVERSITAS SUMATERA UTARA

MEDAN

(2)

TANGGUNGJAWAB PARA PIHAK DALAM HAL TERJADI KEGAGALAN BANGUNAN DI DALAM KONTRAK KONSTRUKSI

Skripsi

Diajukan Untuk Memenuhi Persyaratan dan Melengkapi Tugas-tugas Dalam Rangka Mencapai Gelar Sarjana Hukum

Disusun oleh:

Romelda Proniastria Simamora Nim: 040200225

Departemen Hukum Keperdataan Program Kekhususan : BW

Diketahui/Disetujui oleh:

Ketua Departemen Hukum Keperdataan

Prof. Dr. Tan Kamello, S.H.,M.S NIP. 131 764 556

Pembimbing I Pembimbing II

Prof. Dr. Tan Kamello, S.H.,M.S Sunarto Adi Wibowo, S.H NIP. 131 764 556 NIP. 130 525 89

FAKULTAS HUKUM

UNIVERSITAS SUMATERA UTARA

MEDAN

(3)

Kata Pengantar

Segala puji dan syukur penulis panjatkan kepada Tuhan Yesus Kristus karena

hanya cinta, kasih dan berkat-Nya dalam kehidupan penulis, sehingga penulis

dapat menyelesaikan penulisan skripsi ini.

Skripsi ini berjudul “Tanggungjawab Para Pihak Dalam Hal Terjadi

Kegagalan Bangunan Di Dalam Kontrak Konstruksi”. Dimana penulisan

skripsi ini merupakan salah satu syarat untuk memperoleh gelar Sarjana Hukum.

Penulis mengakui dan menyadari bahwa penulisan skripsi ini masih jauh dari

kesempurnaan. Hal ini disebabkan oleh keterbatasan kemampuan dan

pengetahuan penulis, serta bahan-bahan referensi yang berkaitan dengan masalah

dalam skripsi ini. Oleh karena itu, penulis mengharapkan kritik dan saran dari

berbagai pihak yang dapat membangun demi perbaikan dan penyempurnaan

skripsi.

Penulis menyadari bahwa pada hakikatnya penulisan skripsi ini tidak dapat

diselesaikan oleh penulis tanpa adanya bantuan, petunjuk, dorongan, dan

perhatian dari berbagai pihak. Oleh karena itu pada kesempatan ini, penulis ingin

mengucapkan terima kasih kepada:

1. Bapak Prof. Dr. Runtung Sitepu, S.H.,M.Hum, selaku Dekan Fakultas

Hukum Universitas Sumatera Utara.

2. Bapak Prof. Dr. Suhaidi, S.H.,M.Hum, Bapak Syafuddin, S.H.,M.Hum, dan

Bapak Muhammad Husni, S.H.,M.H, selaku Pembantu Dekan I, II, dan III

(4)

3. Bapak Prof. Dr. Tan Kamello, S.H.,M.S, selaku Ketua Departemen Hukum

Keperdataan Fakultas Hukum Universitas Sumatera Utara, dan sebagai

Pembimbing I, yang telah memberikan masukkan dan petunjuk kepada

penulis dalam penulisan skripsi ini.

4. Bapak Sunarto Adi Wibowo, S.H, selaku Pembimbing II yang telah banyak

memberi bimbingan serta masukkan di dalam penulisan skripsi ini.

5. Bapak dan Ibu Dosen yang begitu banyak berjasa dalam mengajari,

membimbing dan memberikan ilmunya kepada penulis selama kuliah di

Fakultas Hukum Universitas Sumatera Utara.

6. Terkhusus dan teristimewa penulis ucapkan kepada Ayahnda tercinta

S.Simamora, dan Ibunda tersayang D.Marpaung atas kasih sayangnya,

dukungan baik moral dan materil serta doa yang tiada hentinya buat penulis,

sehingga penulis dapat menyelesaikan penulisan skripsi ini.

7. Buat adik-adikku tersayang desi, putri, dan yosua adik bungsuku yang begitu

banyak memberikan semangat dan motifasi buat penulis, rajin-rajin belajar,

biar jadi orang yang sukses.

8. Kepada seluruh keluarga besarku dimana pun berada, terima kasih atas doa

dan dukungannya.

9. Kedua sahabatku netha’e, dan chlo’e, makasih atas dukungan, perhatian, dan

bantuannya selama penulisan skripsi ini, kalian berdua temenku yang paling

(5)

10. Buat Rikky yang selama penulisan skripsi ini, banyak banget membantu

dalam pengumpulan bahah-bahan referensi, makasih buat waktu, tenaga dan

perhatiannya, semoga cepat menyelesaikan studinya juga yaa.

11. Teman-teman mahasiswa Fakultas Hukum Universitas Sumatera Utara

terkhusus stambuk 2004 grup A, V-lyn cs, d’sy cs, ilsa cs, lina, migdad cs dan

semuanya yang tidak bisa ku sebutkan satu persatu, terima kasih buat

dorongan, bantuan dan motifasinya.

Penulis berharap semoga skripsi ini dapat berguna dan bermanfaat

hendaknya bagi para pembaca, dan semoga Tuhan Yang Maha Pemurah dan

Pengasih melimpahkan berkat dan kasih-Nya kepada para pihak yang telah

banyak membantu penulis dalam penyelesaian skripsi ini.

Medan, Februari 2008

(6)

DAFTAR ISI

Kata Pengantar ... i

Daftar Isi ... iv

Abstraksi ... vi

BAB I Pendahuluan ... 1

A. Latar Belakang ... 1

B. Permasalahan ... 4

C. Tujuan dan Manfaat Penulisan ... 5

D. Keaslian Penulisan ... 6

E. Tinjauan Kepustakaan... 6

F. Metode Pengumpulan Data ... 8

G. Sistematika Penulisan ... 8

BAB II Tinjauan Umum Tentang Kontrak ... 11

A. Istilah dan Pengertian Kontrak ... 11

B. Syarat-syarat sahnya Kontrak ... 15

C. Asas-asas Hukum Kontrak ... 27

BAB III Hal Umum Mengenai Kontrak Konstruksi ... 35

A. Pengertian Kontrak Konstruksi ... 35

B. Dasar Hukum Kontrak Konstruksi ... 37

C. Jenis-Jenis Kontrak Konstruksi ... 41

D. Para Pihak dan Objek dalam Kontrak Konstruksi ... 49

(7)

BAB IV Tanggungjawab Para Pihak Terhadap Terjadinya

Kegagalan Bangunan didalam Kontrak Konstruksi ... 60

A. Faktor dan Penilaian terjadinya Kegagalan Bangunan didalam Kontrak Konstruksi ... 60

B. Tanggungjawab Para Pihak Dalam Hal Terjadi Kegagalan Bangunan di dalam Kontrak Konstruksi ... 66

C. Sanksi yang Dikenakan Kepada Para Pihak atas Terjadinya Kegagalan Bangunan ... 69

BAB V Kesimpulan dan Saran ... 72

A. Kesimpulan ... 72

B. Saran ... 73

DAFTAR PUSTAKA

(8)

ABSTRAKSI

Kontrak konstruksi dalam pembangunan nasional saat ini, mempunyai peranan yang sangat penting dan strategis dalam menghasilkan produk akhir berupa bangunan atau fisik lainnya. Meskipun suatu kontrak konstruksi telah memenuhi syarat-syarat sah dan memenuhi asas-asas suatu kontrak, akan tetapi tidak menutup kemungkinan terjadinya suatu akibat yang dapat merugikan pihak lain, antara lain yakni kegagalan bangunan. Tujuan dan manfaat dari penulisan skripsi ini adalah untuk mengetahui bagaimana pertanggungjawaban para pihak serta sanksi yang dikenakan kepada para pihak dalam hal terjadinya kegagalan bangunan di dalam kontrak konstruksi, serta menjadi gambaran bagi penengak hukum dan pihak-pihak yang terkait dalam pelaksanaan kontrak konstruksi.

Metode pengumpulan data yang digunakan dalam penulisan skripsi ini adalah Penelitian Kepustakaan (Library Research), yaitu penelitian dengan mengumpulkan data sekunder yang diperoleh dari bahan hukum primer dan bahan hukum sekunder serta dengan menggunakan metode pendekatan yuridis normatif, yaitu pendekatan yang menggunakan peraturan perundang-undangan sebagai dasar pemecahan dan penyelesaian permasalahan dalam penlisan ini, yakni tanggung jawab para pihak dalam hal terjadinya kegagalan bangunan di dalam kontrak konstruksi.

(9)

BAB I

PENDAHULUAN

A. Latar Belakang

Dalam pembangunan nasional, konstruksi mempunyai peranan yang cukup

penting dan strategis, dikarenakan jasa konstruksi menghasilkan produk akhir

berupa bangunan atau bentuk fisik lainnya, baik yang berupa prasarana maupun

sarana yang berfungsi guna mendukung pertumbuhan dan perkembangan berbagai

bidang pembangunan, disamping itu jasa konstruksi juga berperan untuk

mendukung tumbuh dan berkembangnya berbagai industri barang dan jasa yang

diperlukan dalam penyelenggaraan pekerjaan konstruksi.

Kadangkala jarang sekali kita berfikir bahwa untuk merencanakan, melaksanakan, dan mengawasi bangunan-bangunan yang ada di tanah air kita ini, diperlukan suatu bentuk perikatan tertulis antara Pengguna Jasa (Pemilik Proyek/Pemberi Tugas) dan Penyedia Jasa (Konsultan Perencana/Kontraktor Pelaksana/Konsultan Pengawas). Bentuk perikatan mengenai kegiatan industri jasa konstruksi inilah yang dikenal dengan istilah Kontrak Konstruksi atau Perjanjian Konstruksi, yang di negara Barat dikenal dengan istilah Construction Contract atau Construction Agreement.1

1

Nazarkhan Yasin, Mengenal Kontrak Konstruksi di Indonesia, (Jakarta: Gramedia Pustaka Utama, 2002), hal. 1.

Hubungan hukum merupakan hubungan antara pengguna jasa dan penyedia

jasa yang menimbulkan akibat hukum dalam bidang konstruksi. yaitu timbulnya

hak dan kewajiban diantara para pihak. Momentum timbulnya akibat tersebut

adalah sejak ditandatanganinya kontrak konstruksi oleh pengguna jasa dan

(10)

Dewasa ini, jasa konstruksi merupakan suatu bidang usaha yang banyak

diminati oleh anggota masyarakat di berbagai tingkatan sebagaimana terlihat

dengan semakin meningkatnya jumlah perusahaan yang bergerak di bidang usaha

jasa konstruksi. Jasa konstruksi adalah layanan jasa konsultasi perencanaan

pekerjaan konstruksi, layanan jasa pelaksanaan pekerjaan konstruksi dan layanan

jasa konsultasi pengawasan pekerjaan konstruksi. Peningkatan jumlah perusahaan

ini ternyata belum diikuti dengan peningkatan kualifikasi dan kinerjanya, yang

tercermin pada kenyataan bahwa mutu produk, ketepatan waktu pelaksanaan, dan

efisiensi pemanfaatan sumber daya manusia, modal dan teknologi dalam

penyelenggaraan jasa konstruksi belum sebagaimana yang diharapkan. Hal ini

disebabkan oleh karena persyaratan usaha serta persyaratan keahlian dan

keterampilan belum diarahkan untuk mewujudkan kehandalan usaha yang

profesional.

Faktor kunci dalam pengembangan jasa konstruksi nasional adalah

peningkatan kemampuan usaha, terwujudnya tertib penyelenggaran pekerjaan

konstruksi, serta peningkatan peran masyarakat secara aktif dan mandiri dalam

melaksanakan kedua upaya tersebut. Peningkatan kemampuan usaha ditopang

oleh peningkatan profesionalisme dan peningkatan efisiensi usaha. Sedangkan

terwujudnya tertib penyelenggaraan pekerjaan konstruksi dapat dicapai melalui

pemenuhan hak dan kewajiban dan adanya kesetaraan kedudukan para pihak yang

terkait.

Salah satu asas di dalam Undang-undang Nomor 18 tahun 1999 tentang Jasa

(11)

saling menguntungkan. Dengan asas tersebut dapat diwujudkan keterkaitan yang

semakin erat dalam satu kesatuan yang efisien dan efektif antar penyedia jasa.

Kemitraan tersebut sekaligus memberikan peluang usaha yang semakin besar

tanpa mengabaikan kaidah efisiensi dan efektivitas serta kemanfaatan.

Di samping asas kemitraan, asas yang lain yang cukup penting adalah asas

keamanan dan keselamatan demi kepentingan masyarakat, bangsa, dan Negara.

Baik dalam persyaratan usaha maupun persyaratan kemampuan profesional agar

berkembang pengusaha yang profesional, yang mampu mewujudkan tertib

penyelenggaraan pekerjaan konstruksi dengan menghasilkan bangunan yang

berkualitas. Dengan adanya perlindungan dan keselamatan kerja, baik bagi

penyedia jasa, pengguna jasa, maupun masyarakat, disertai dengan tuntutan untuk

menumbuhkan budaya sadar lingkungan, sehingga keseluruhan ketentuan tersebut

akan menciptakan lingkungan kerja yang aman dan menjamin keselamatan bagi

para pihak.

Keamanan dan keselamatan masih berlanjut pada tahapan pasca

penyelenggaraan pekerjaan konstruksi, yakni dalam hal kegagalan bangunan yang

kadang kala kerap terjadi di dalam pelaksanaan konstruksi. Apakah hal ini

disebabkan karena usia bangunan yang sudah mencapai fatique atau prosedur

pelaksanaan, pemakaian dan perawatan terhadap bangunan atau konstruksi yang

tidak sesuai dengan tata aturan yang sudah diisyaratkan?

Meskipun kegagalan bangunan atau kegagalan konstruksi banyak

menyebabkan kerugian baik harta atau materi bahkan ada kalanya kegagalan

(12)

pemerintah terlihat tidak begitu cukup serius dalam menyikapi peristiwa tersebut.

Hal ini terlihat dari jarangnya pelaku dalam proses kegagalan bangunan tersebut

dimintai pertanggung jawabannya melalui proses hukum, atau sanksi yang

setimpal dengan hasil kerjanya. Proses perizinan dan tender sering tidak

professional, begitu juga terhadap peraturan-peraturan yang terkadang tidak

kompatibel dengan peraturan laiinya kerena dibuat sendiri-sendiri.

Sistem perencanaan, pengawasaan serta pelaksanaan di dalam suatu kontrak

konstruksi harus mengikuti prosedur teknis konstruksi secara benar, terutama

kesadaran dari masing-masing pihak dalam melaksanakan suatu pembangunan

guna tercapainya tujuan dari pelaksanaan kontrak konstruksi tersebut baik bagi

masyarakat, bangsa maupun negara.

B. Perumusan Masalah

Berdasarkan latar belakang yang telah penulis uraikan sebelumnya maka

perumusan masalah dalam penulisan ini adalah :

1. Bagaimana pertanggungjawaban para pihak di dalam kontrak konstruksi

terhadap terjadinya kegagalan bangunan berdasarkan Undang-undang

Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa Konstruksi?

2. Bagaimana sanksi yang dikenakan kepada para pihak dalam hal terjadinya

(13)

C. Tujuan dan Manfaat Penulisan

1. Tujuan penulisan

Adapun yang menjadi tujuan dari penulisan ini adalah :

1. Untuk mengetahui bagaimana pertanggung jawaban para pihak dalam

hal terjadi kegagalan bangunan di dalam kontrak konstruksi.

2. Untuk mengetahui sanksi yang dikenakan kepada para pihak akibat

terjadinya kegagalan bangunan di dalam kontrak konstruksi.

2. Manfaat Penulisan

Sedangkan manfaat yang diharapkan dari penulisan ini adalah :

1. Secara Teoritis

Penulis berharap karya tulis ilmiah berbentuk skripsi ini, bermanfaat

bagi kalangan akedemis pada khususnya, dan masyarakat pada umum

yang membutuhkan informasi mengenai bagaimana

pertanggungjawaban serta sanksi terhadap para pihak terhadap

terjadinya kegagalan bangunan di dalam kontrak konstruksi.

2. Secara Praktis

Skripsi ini juga diharapkan dapat memberikan gambaran bagi penegak

hukum dalam menyelesaikan permasalahan mengenai

pertanggungjawaban para pihak di dalam kontrak konstruksi terhadap

terjadinya kegagalan bangunan, serta dapat memberikan pertimbangan

(14)

D. Keaslian Penulisan

Penulisan skripsi mengenai kontrak di dalam hukum perdata memang telah

ada diangkat dan dibahas, namun penulisan mengenai tanggungjawab para pihak

dalam hal terjadi kegagalan bangunan di dalam kontrak konstruksi menurut

Undang-undang Nomor 18 Tahun 1999 tentang Jasa konstruksi belum pernah

ditulis sebagai skripsi, dengan demikian penulisan skripsi ini tidak sama dengan

penulisan skripsi lainnya, sehingga penulisan skripsi ini masih asli serta dapat

dipertanggungjawabkan baik secara moral maupun akademik.

E. Tinjauan Kepustakaan

Buku III KUH Perdata menganut sistem terbuka (open system), artinya para

pihak bebas untuk mengadakan kontrak dengan siapapun, menentukan

syarat-syaratnya, pelaksanaannya, dan bentuk kontrak, baik berbentuk lisan maupun

tertulis. Di samping itu, diperkenankan untuk membuat kontrak, baik yang telah

dikenal dalam K.U.H.Perdata maupun di luar K.U.H.Perdata. Pada prinsipnya,

kontrak dari aspek namanya dapat digolongkan menjadi 2 (dua) macam, yaitu :

1. Kontrak nominaat, dan

2. Kontrak innominaat.

(15)

Timbulnya kontrak ini karena adanya asas kebebasan berkontrak sebagaimana yang tercantum dalam Pasal 1338 ayat (1) KUH Perdata.2

Menurut Bachsan Mustafa, yang dimaksud dengan tanggung jawab adalah

beban yang harus ditanggung atau dipikul oleh seseorang atau lebih atas perbuatan

yang telah dilakukan atau atas keputusannya yang telah dikeluarkan.

Salah satu dari Kontrak innominaat yang pengaturannya diatur di luar K.U.H

Perdata dan yang telah berkembang pada saat ini adalah Kontrak Konstruksi.

Kontrak konstruksi pada umumnya berisi tentang : Pengertian Kontrak

Konstruksi, Dasar Hukum Kontrak Konstruksi, Jenis-jenis Kontrak Konstruksi,

Para Pihak dan Objek dalam Kontrak Konstruksi, Hak dan Kewajiban Para Pihak,

Pola Penyelesaian Sengketa kontrak Konstruksi, masalah-masalah yang timbul

dalam Kontrak Konstruksi, yang salah satunya adalah terjadinya Kegagalan

Bangunan di dalam Kontrak Konstruksi, Bagaimana Pertanggungjawaban Para

Pihak atas Kegagalan Bangunan tersebut.

3

2

Salim H.S, Perkembangan Hukum Kontrak Innominaat di Indonesia, (Jakarta: Sinar Grafika, 2003), hal. 1.

3 Bachan Mustafa, Sistem Hukum Indonesia Terpadu, (Bandung : Citra Aditya Bakti, 2003), hal. 42.

Tanggungjawab para pihak dalam hal terjadi kegagalan bangunan secara

umum berisi tentang : Faktor dan Penilaian terjadinya Kegagalan Bangunan di

dalam Kontrak Konstruksi, Tanggungjawab Para Pihak Dalam Hal Terjadi

Kegagalan Bangunan di dalam Kontrak Konstruksi, dan Sanksi yang Dikenakan

Kepada Para Pihak atas Terjadinya Kegagalan Bangunan.

Yang dimaksud dengan sanksi adalah reaksi dari pemerintah atau

(16)

F. Metode Pengumpulan Data

Dalam penulisan skripsi ini, penulis menggunakan 2 (dua) cara atau metode

pengumpulan data yang berkaitan dengan materi pokok dalam skripsi ini, metode

pengumpulan data yang dimaksud adalah :

1. Penelitian Kepustakaan (Library Research)

Yaitu penelitian dengan mengumpulkan data sekunder yang diperoleh

dari:

a. Bahan Hukum Primer ; yaitu semua dokumen peraturan yang mengikat

dan ditetapkan oleh pihak-pihak yang berwenang, yakni berupa

Undang-undang, Peraturan Pemerintah, dan lain-lain.

b. Bahan Hukum Sekunder ; yaitu semua dokumen yang merupakan

informasi atau merupakan hasil kajian dari berbagai media, seperti

koran, majalah, artikel-artikel yang dimuat di berbagai website di

internet.

2. Metode Pendekatan

Metode yang digunakan dalam penulisan ini adalah pendekatan yuridis

normatif, yaitu pendekatan yang menggunakan peraturan

perundang-undangan sebagai dasar pemecahan dan penyelesaian permasalahan yang

dikemukakan.

(17)

Sistematika penulisan ini dibagi dalam beberapa bab, dan di dalam bab terdiri

atas unit-unit bab demi bab. Adapun gambaran isi penulisan ini sebagai berikut :

Bab I : Pendahuluan

Bab ini merupakan suatu pengantar untuk penulisan pada bab-bab

berikutnya dalam pembahasan yang terdiri dari : Latar Belakang,

Perumusan Masalah, Tujuan dan Manfaat Penulisan, Keaslian

Penulisan, Tinjauan Kepustakaan, Metode Pengumpulan Data, dan

Sistematika Penulisan

Bab II : Tinjauan Umum tentang Kontrak

Bab ini menguraikan secara umum mengenai kontrak yang terdiri atas:

Istilah dan Pengertian Kontrak, Syarat-syarat Sahnya Kontrak, dan

Asas Hukum Kontrak.

Bab III : Hal Umum Mengenai Kontrak Konstruksi

Bab ini menguraikan sekilas tentang kontrak konstruksi secara umum

yang terdiri atas : Pengertian Kontrak Konstruksi, Dasar Hukum

Kontrak Konstruksi, Jenis-Jenis Kontrak Konstruksi, Para Pihak dan

Objek dalam Kontrak Kontruksi, dan Pola Penyelesaian Sengketa

Kontrak Konstruksi

Bab IV : Tanggungjawab Para Pihak Terhadap Terjadinya Kegagalan

Bangunan didalam Kontrak Konstruksi

Dalam bab ini akan dibahas, dikaji, dan dianalisis yang merupakan inti

dari penulisan ini, yang mengupas tentang, Faktor dan Penilaian

(18)

Tanggungjawab Para Pihak Dalam Hal Terjadi Kegagalan Bangunan

di dalam Kontrak Konstruksi, dan Sanksi yang Dikenakan Kepada

Para Pihak atas Terjadinya Kegagalan Bangunan.

Bab V : Kesimpulan dan Saran

Bab ini merupakan penutup, yang merupakan pokok-pokok

kesimpulan dari semua permasalahan dan pembahasan yang dituang

dalam penulisan ini, serta saran-saran yang dikemukakan, dan semoga

(19)

BAB II

TINJAUAN UMUM TENTANG KONTRAK

A. Istilah dan Pengertian Kontrak

Istilah kontrak berasal dari bahasa Inggris, yakni contracts, dan dalam bahasa

Belanda, disebut dengan overeenscomst (perjanjian). Hukum perjanjian diatur

dalam buku III K.U.H. Perdata (BW), sebagai bagian dari BW yang terdiri dari

IV Buku, yakni :

1. Buku I mengenai Hukum Perorangan (Personenrecht);

2. Buku II memuat ketentuan Hukum Kebendaan (Zakenrecht);

3. Buku III mengenai Hukum Perikatan (Verbintenissenrecht);

4. Buku IV mengatur tentang Pembuktian dan Daluarsa (Bewijs en

Verjaring).

Hukum kontrak merupakan bagian dari hukum perikatan. Bahkan sebagian

ahli hukum menempatkan sebagai bagian dari hukum perjanjian karena kontrak

sendiri ditempatkan sebagai perjanjian tertulis.

Pembagian antara hukum kontrak dengan hukum perjanjian tidak dikenal dalam BW karena dalam BW hanya dikenal perikatan yang lahir dari perjanjian dan yang lahir dari undang-undang atau secara lengkap bahwa Perikatan bersumber dari perjanjian dan undang-undang, perikatan yang bersumber dari undang dibagi dua, yaitu dari undang saja dan dari undang karena perbuatan manusia. Selanjutnya, perikatan yang lahir dari undang-undang karena perbuatan manusia dapat dibagi dua, yaitu perbuatan yang sesuai hukum dan perbuatan yang melanggar hukum.4

4

(20)

Perbuatan yang rechtmatige atau yang sesuai dengan hukum, yang mengakibatkan timbulnya perikatan, nampaknya seolah-olah merupakan ”quasi-contract”. Mirip seperti perjanjian semu. Akan tetapi pada kontrak biasa terjadi pernyataan kehendak dari kedua belah pihak secara serentak. Lain halnya pada perikatan yang diakibatkan perbuatan rechtmatige sebagai quasi kontrak. Persetujuan perikatan lahir dari sepihak apabila dia telah mengikatkan diri karena perbuatan hukum yang sah/dibenarkan; sekalipun tanpa persetujuan pihak yang lain. Dengan sendirinya si pelaku tersebut telah mengikatkan dirinya melaksanakan maksud perbuatan hukum yang dibenarkan tadi, serta bertanggung jawab sepenuhnya terhadap kesempurnaan pelaksanaan. Misalnya mengenai “zaakwaarneming”, yang diatur pada Pasal 1354 K.U.H.Perdata. Berarti bahwa seseorang yang sukarela mengurus kepentingan orang lain atau melakukan perwakilan sukarela tanpa suatu kewajiban hukum yang dibebankan kepadanya; serta perbuatan yang dilakukannya dengan tidak setahu/persetujuan pihak yang diurusnya, maka secara diam-diam telah mengikatkan diri untuk melanjutkan penyempurnaan penyelesaian perbuatan tersebut. Dia mesti memikul segala beban yang timbul akibat perbuatan sukarelanya serta tunduk terhadap semua kewajiban seperti layaknya dia benar-benar telah mendapat persetujuan sebelumnya untuk itu dari orang yang berkepentingan.

Perbuatan yang melanggar hukum (onrechtmatige daad), seolah-olah merupakan delik atau “quasi-delict”. Misalnya, seseorang oleh karena “kelalaian” (culpa) atau ole karena kekurang hati-hatian (onvorzichtigheid) telah mengakibatkan luka atau mati, ataupun menimbulkan kerugian harta benda orang lain; adalah perbuatan/tindakan yang mendekati perbuatan delik pidana. Mengenai onrechtmatige daad ini diatur dalam Pasal 1365 K.U.H.Perdata, yang menyatakan setiap perbuatan melanggar hukum/perbuatan dursila yang menyebabkan timbulnya kerugian terhadap orang lain, mewajibkan sipelaku untuk membayar ganti kerugian. 5

Anggapan lain yang dikenal adalah bahwa suatu perjanjian harus dibuat secara tertulis. Hal ini sebenarnya tidaklah demikian, kecuali dalam hal-hal tertentu yang telah diatur oleh undang-undang. Kebanyakan perjanjian dibuat secara lisan. Mungkin sebagian orang sangat memerlukan supaya perjanjian tersebut dibuat secara tertulis untuk jangka waktu tertentu dan ini banyak

Kontrak atau perjanjian ini merupakan suatu peristiwa hukum di mana

seorang berjanji kepada orang lain atau dua orang saling berjanji untuk melakukan

sesuatu.

5

(21)

dipersoalkan, atau untuk jangka waktu yang lama, tetapi ini hanya untuk tujuan praktis mengenai pembuktian, dan biasanya menurut hukum tidak perlu.6

Hal ini mengandung arti bahwa perjanjian harus selalu ada 2 (dua) pihak yang membuatnya (bilateral), yang masing-masing pihak dalam perjanjian (timbal balik) memegang hak dan terbeban kewajiban (obligation). Misalnya dalam perjanjian antara A sebuah perusahaan jasa konstruksi dengan B seorang investor ingin membangun pabrik tekstil di Kota Semarang, mereka telah mengadakan perjanjian bahwa A yang melaksanakan pembangunannya, maka disini pihak A terbebani kewajiban membangun pabrik tekstil dengan segala fasilitasnya sampai selesai dan ia sekaligus juga berhak mendapatkan pembayaran/pemborongan yaitu seluruh biaya yang dikeluarkan guna pembangunan pabrik beserta seluruh keuntungan yang diperolehnya, sebaliknya B disamping ia berhak mendapatkan pabrik tekstil juga ia terbebani kewajiban membayar si A.

Pengertian perjanjian atau kontrak diatur dalam Pasal 1313 K.U.H. Perdata,

yang berbunyi bahwa Perjanjian adalah suatu perbuatan dengan mana satu pihak

atau lebih mengikatkan dirinya terhadap satu orang atau lebih.

7

Subyek perjanjian harus dicantumkan dengan tegas dan benar, karena penyebutan yang keliru akan mengakibatkan batalnya perjanjian yang bersangkutan. Mengenai berapa pihak yang harus dicantumkan dalam akta adalah tergantung dari jenis perjanjiannya, untuk perjanjian timbak balik dicantumkan dua pihak, yaitu pihak pertama dan pihak kedua.Dan yang perlu diperhatikan disini bahwa penyebutan satu pihak tidak berarti sama dengan satu orang, dengan kata lain satu pihak dalam perjanjian dapat terdiri dari satu orang atau lebih.8

”Definisi perjanjian dalam Pasal 1313 K.U.H. Perdata ini adalah :

9

Tidak jelasnya definisi ini disebabkan karena dalam rumusan tersebut hanya disebutkan perbuatan saja. Maka yang bukan perbuatan hukum pun disebut dengan perjanjian. Untuk memperjelas pengertian tersebut maka dicari pengertian dalam doktrin. Menurut doktrin (teori lama) yang disebut dengan perjanjian 1. tidak jelas, karena setiap perbuatan dapat disebut perjanjian,

2. tidak tampak asas konsensualisme, dan

3. bersifat dualisme”.

6

Abdulkadir Muhammad, Hukum Perjanjian, (Bandung: Alumni, 1986), hal. 93.

7

Djoko Triyanto, Hubungan Kerja Di Perusahaan Jasa Konstruksi, (Bandung: Mandar Maju, 2004), hal. 42.

8

Ibid., hal. 53-54.

9

(22)

adalah Perbuatan hukum berdasarkan kata sepakat untuk menimbulkan akibat hukum.

Definisi tersebut, telah tampak adanya asas konsensualisme dan timbulnya akibat

hukum (tumbuh/lenyapnya hak dan kewajiban). Menurut teori lama (doktrin),

unsur-unsur perjanjian adalah sebagai berikut :

1. adanya perbuatan hukum,

2. persesuaian pernyataan kehendak dari beberapa orang,

3. persesuaian kehendak harus dipublikasikan/dinyatakan,

4. perbuatan hukum terjadi karena kerja sama antara dua orang atau lebih,

5. pernyataan kehendak (wilsverklaring) yang sesuai harus saling bergantung

satu sama lain,

6. kehendak ditujukan untuk menimbulkan akibat hukum,

7. akibat hukum itu untuk kepentingan yang satu atas beban yang lain atau

timbal balik, dan

8. persesuaian kehendak harus dengan mengingat peraturan perundang-

undangan.

Menurut teori baru yang dikemukakan oleh Van dunne, yang diartikan

dengan perjanjian adalah suatu hubungan hukum antara dua pihak atau lebih

berdasarkan kata sepakat untuk menimbulkan akibat hukum. Teori baru ini tidak

hanya melihat perjanjian semata-mata, tetapi juga harus dilihat perbuatan

sebelumnya atau yang mendahuluinya.

Menurut teori baru ada tiga tahap dalam membuat perjanjian, yaitu :10

10

Salim H.S, ibid, hal. 26.

(23)

2. tahap contractual, yaitu adanya persesuaian pernyataan kehendak antara para pihak,

3. tahap post contractual, yaitu pelaksanaan perjanjian.

Hubungan hukum antara para pihak yang satu dengan pihak yang lain

tidak bisa timbul dengan sendirinya. Hubungan itu tercipta oleh karena adanya

“tindakan hukum” (rechtshandeling). Tindakan atau perbuatan hukum yang

dilakukan oleh pihak-pihaklah yang menimbulkan hubungan hukum perjanjian,

sehingga terhadap satu pihak diberi hak oleh pihak lain untuk memperoleh

prestasi. Sedangkan pihak yang lain menyediakan diri dibebani dengan kewajiban

untuk menunaikan prestasi.

Jadi satu pihak memperoleh hak dan pihak yang lain memikul kewajiban

menyerahkan/menunaikan prestasi.

Prestasi ini adalah ”Objek” atau “voorwerp” dari verbintenis. Tanpa prestasi, hubungan hukum yang dilakukan berdasar tindakan hukum; sama sekali tidak mempunyai arti apa-apa bagi hukum perjanjian. Pihak yang berhak atas prestasi mempunyai kedudukan sebagai “schuldeiser” atau “kreditur”. Pihak yang wajib menunaikan prestasi berkedudukan sebagai “schuldenaar” atau “debitur”.11

“Sesuai dengan ketentuan Pasal 1234 K.U.H.Perdata, prestasi yang

diperjanjikan itu adalah menyerahkan sesuatu, melakukan sesuatu, atau untuk

tidak melakukan sesuatu (te geven, te doen, of niet te doen)”.

Jika undang-undang telah menetapkan “subjek” perjanjian yaitu pihak kreditur

yang berhak atas prestasi dan pihak debitur yang wajib melaksanakan prestasi,

maka intisari atau “objek” dari perjanjian adalah prestasi itu sendiri.

12

11

M. Yahya Harahap, Op.Cit., hal. 7.

12

Ibid., hal. 10.

(24)

Secara umum kontrak lahir pada saat tercapainya kesepakatan diantara para

pihak mengenai hal pokok atau unsur essensial dari kontrak tersebut. Dalam hal

kontrak konstruksi misalnya, apabila telah tercapai kesepakatan mengenai

penawaran dan pembayaran, maka lahirlah suatu kontrak, sedangkan hal-hal yang

tidak diperjanjikan oleh para pihak akan diatur oleh undang-undang.

Meskipun suatu kontrak lahir pada saat terjadinya kesepakatan mengenai hal

pokok dalam kontrak tersebut, akan tetapi agar suatu kontrak dianggap sah oleh

hukum sehingga mengikat kedua belah pihak, maka kontrak tersebut harus

memenuhi syarat-syarat tertentu.

Syarat-syarat sahnya kontrak tersebut dapat digolongkan sebagai berikut:13

Keempat syarat sah umum yang diatur dalam Pasal 1320 K.U.H.Perdata biasa

disingkat dengan sepakat, cakap, hal tertentu, dan sebab yang halal. Dua syarat

yang pertama yaitu satu dan dua merupakan syarat yang subjektif, karena

menyangkut pihak-pihak yang mengadakan perjanjian atau kontrak. Sedangkan (1) Syarat sah umum sebagaimana diatur dalam Pasal 1320 K.U.H.Perdata,

yang terdiri dari:

a. sepakat mereka yang mengikatkan dirinya; b. kecakapan untuk membuat suatu perikatan; c. suatu hal tertentu;

d. suatu sebab/kausa yang halal.

(2) Syarat sah umum di luar Pasal 1338 dan Pasal 1339 K.U.H.Perdata, yang terdiri dari:

a. syarat itikad baik;

b. syarat sesuai dengan kebiasaan; c. syarat sesuai dengan kepatutan;

d. syarat sesuai dengan kepentingan umum.

13

(25)

syarat ketiga dan keempat disebut dengan syarat objektif, karena menyangkut

objek perjanjiannya sendiri.

Keempat syarat tersebut adalah essentialia dari suatu perjanjian yang berarti tanpa syarat-syarat tersebut, perjanjian atau kontrak dianggap tidak pernah ada. Apabila syarat pertama dan kedua tidak dipenuhi maka perjanjian itu dapat dibatalkan. Artinya, bahwa apabila salah satu pihak dapat mengajukan kepada Pengadilan untuk membatalkan kontrak yang telah disepakati. Tetapi apabila para pihak tidak ada yang merasa keberatan maka kontrak tersebut tetap dianggap sah. Dan apabila syarat ketiga dan keempat tida terpenuhi maka perjanjian itu batal demi hukum. Artinya, bahwa kontrak tersebut dari awal dianggap tidak ada.14

Syarat yang pertama sahnya suatu kontrak adalah adanya kesepakatan atau

konsensus para pihak. “Kesepakatan para pihak merupakan suatu unsur mutlak

untuk terjadinya suatu kontrak. Kesepakatan ini dapat terjadi dengan berbagai

cara, namun yang paling terpenting adalah adanya unsur penawaran (offer) oleh

salah satu pihak, diikuti oleh penerimaan penawaran (acceptance) dari pihak

lainnya”.

Untuk mengetahui lebih lanjut mengenai syarat-syarat sahnya suatu kontrak,

penulis akan mencoba menguraikan syarat-syarat tersebut satu persatu:

(1) Syarat sah umum sebagaimana diatur dalam Pasal 1320 K.U.H.Perdata,

yang terdiri dari

a. Sepakat mereka yang mengikatkan dirinya.

15

14

Salim H.S, Op.Cit.,hal. 34-35.

15

Ahmadi Miru, Op.Cit., hal. 14.

Demikian halnya dengan kontrak konstruksi, dimana suatu kontrak akan

dapat tercapai apabila kata kesepakatan mengenai penawaran dan pembayaran

(26)

Antara para pihak yang mengadakan suatu kontrak atau perjanjian harus ada

kesepakatan (konsensus), artinya bahwa kedua belah pihak harus menyetujui

tentang prestasi dan benda yang menjadi objek perjanjian atau suatu kontrak dan

tentang syarat-syarat yang menjadi berlaku bagi perjanjian atau kontrak tersebut.

Adapun yang dimaksud dengan kesepakatan adalah persesuaian pernyataan kehendak antara satu orang atau lebih maupun badan hukum dengan pihak lainnya. Yang dimaksud dengan “sesuai” tersebut adalah pernyataannya, karena kehendak itu tidak dapat dilihat atau diketahui oleh orang lain.16

Seseorang yang melakukan kesepakatan secara tertulis biasanya dilakukan baik dengan akta di bawah tangan maupun dengan akta autentik. Akta di bawah tangan merupakan akta yang dibuat oleh para pihak tanpa melibatkan pejabat yang berwenang membuat akta seperti notaris, PPAT, atau pejabat lain yang diberi wewenang untuk itu. Sedangkan akta autentik adalah akta yang dibuat oleh atau dihadapan pejabat yang berwenang.

Ada 5 (lima) cara terjadinya persesuaian pernyataan kehendak atau kesepakatan,

yaitu dengan

1. bahasa yang sempura dan tertulis;

2. bahasa yang sempurna secara lisan;

3. bahasa yang tidak sempurna akan tetapi dapat diterima oleh pihak lawan.

Karena di dalam kenyataan seringkali seseorang menyampaikannya dengan

bahasa yang tidak sempurna tetapi dimengerti oleh pihak lawannya;

4. bahasa isyarat akan tetapi dapat diterima oleh pihak lawannya;

5. diam atau membisu, tetapi dapat dipahami atau diterima oleh pihak lawan

(Sudikno Mertokusumo, 1987:7).

17

Kesepakatan secara lisan merupakan bentuk kesepakatan yang banyak terjadi

di dalam masyarakat, akan tetapi kesepakatan secara lisan ini adakalanya tidak

16

Salim H.S, Op.Cit., hal. 33.

17

(27)

disadari sebagai suatu perjanjian, padahal sebenarnya sudah terjadi perjanjian

antara pihak yang satu dengan pihak yang lainnya, misalnya seseorang membeli

keperluan sehari-hari di toko, maka tidak perlu ada perjanjian tertulis, tetapi cukup

dilakukan ecara lisan antara para pihak.

“Kesepakatan yang terjadi dengan menggunakan simbol-simbol tertentu

sering terjadi pada penjual yang hanya menjual satu macam jualan pokok,

misalnya penjual soto, si pembeli hanya mengacungkan jari telunjuknya saja.

Maka, penjual akan mengantarkan satu mangkuk soto.”.18

Kesepakatan dapat pula terjadi dengan hanya berdiam diri, misalnya dalam hal perjanjian pengangkutan Jika kita mengetahui jurusan mobil-mobil penumpang umum, maka kita akan langsung naik tanpa bertanya mau kemana mobil tersebut dan berapa biayanya. Dan bila telah sampai di tujuan kita pun turun dan membayar biaya sebagaimana biasanya, sehingga kita tidak pernah mengucapkankan sepatah kata pun kepada sopir mobil tersebut, namun pada dasarnya sudah terjadi perjanjian pengangkutan.19

“Pada dasarnya, cara yang paling banyak dilakukan oleh para pihak, yaitu

dengan menggunakan bahasa yang sempurna secara lisan dan secara tertulis.

Tujuan pembuatan perjanjian secara tertulis adalah guna memberikan kepastian

hukum bagi para pihak dan sebagai alat bukti yang sempurna, di kala timbul

sengketa di kemudian hari”.20

Berdasarkan syarat sahnya perjanjian tersebut di atas, khususnya syarat

kesepakatan yang merupakan penentu terjadinya atau lahirnya suatu kontrak,

berarti bahwa tidak adanya kesepakatan para pihak, maka tidak terjadi kontrak.

Akan tetapi, meskipun terjadi kesepakatan para pihak yang melahirkan perjanjian,

(28)

terdapat kemungkinan bahwa kesepakatan yang telah tercapai tersebut mengalami

kecacatan atau yang biasa disebut cacat kehendak atau cacat kesepakatan sehingga

memungkinkan perjanjian tersebut dimintakan pembatalan oleh pihak yang

merasa dirugikan oleh perjanjian atau kontrak tersebut.

Cacat kehendak atau cacat kesepakatan dapat terjadi karena 21

Secara sederhana penulis akan menguraikan keempat hal yang menyebabkan

terjadinya cacat pada kesepakatan tersebut, yakni sebagai berikut: :

a. kekhilafan (dwaling) atau kesesatan; b. paksaan (dwang);

c. penipuan (bedrog), dan; d. penyalahgunaan keadaan.

22

Penulis sendiri berpendapat bahwa perbedaan antara kekhilafan dan penipuan

adalah terletak pada suatu cara bagaimana salah satu pihak di dalam

Kekhilafan terjadi apabila salah satu pihak keliru mengenai apa yang

diperjanjikan, akan tetapi pihak lain membiarkan pihak tersebut dalam keadaan keliru.

Paksaan terjadi apabila salah satu pihak memberikan kesepakatannya karena tekanan (dipaksa secara psikologis), sehingga yang dimaksud dengan paksaan bukanlah paksaan fisik karena jika yang terjadi adalah paksaan fisik pada dasarnya tidak ada kesepakatan diantara para pihak.

Penipuan terjadi apabila salah satu pihak secara aktif mempengaruhi pihak lain sehingga pihak yang dipengaruhi menyerahkan sesuatu atau melepaskan sesuatu.

Penyalahgunaan keadaan terjadi apabila pihak yang memiliki posisi yang kuat (posisi tawarnya) dari segi ekonomi maupun psikologi menyalahgunakan keadaan sehingga pihak yang lemah menyepakati hal-hal yang memberatkan baginya. Penyalahgunaan kehendak ini disebut juga dengan cacat kehendak yang keempat karena tidak diatur dalam BW, sedangkan tiga lainnya, yakni penipuan, kekhilafan, dan paksaan diatur dalam BW.

21

Ahmadi Miru, Op.Cit., hal. 17.

22

(29)

mempengaruhi guna merugikan pihak lawannya dalam suatu kontrak. Untuk itu

menurut pendapat penulis yang dimaksud dengan kekhilafan adalah bahwa salah

satu pihak tidak menyadari apa yang menjadi objek dalam kontrak tersebut, akan

tetapi setelah pihak tersebut mengalami kerugian baru pihak tersebut menyadari

bahwa telah terjadi kekeliruan. Sedangkan yang dimaksud dengan penipuan

adalah bahwa salah satu pihak secara sadar telah melakukan penipuan terhadap

pihak lawannya guna membuat kerugian bagi pihak lawannya dalam suatu

kontrak.

b. Kecakapan untuk membuat suatu perikatan.

“Untuk mengadakan kontrak, para pihak harus cakap, akan tetapi dapat saja

terjadi bahwa para pihak atau salah satu pihak yang mengadakan kontrak adalah

tidak cakap menurut hukum”.23 Yang dimaksudkan dengan orang-orang yang

tidak cakap untuk melakukan suatu kontrak yakni apabila seseorang tersebut

belum berumur 21 tahun atau belum dewasa (Pasal 330 K.U.H.Perdata), kecuali

jika ia telah kawin sebelum cukup umur 21 tahun. “Sebaliknya setiap orang yang

berumur 21 tahun ke atas, oleh hukum dianggap cakap, kecuali karena suatu hal

dia ditaruh dibawah pengampuan, seperti gelap mata, dungu, sakit ingatan, atau

pemboros”24

23

Ibid., hal. 29.

24

Loc.Cit., hal. 29.

dan walaupun kadang kala ia cakap menggunakan pikirannya (Pasal

(30)

“Kecakapan bertindak adalah kecakapan atau kemampuan untuk melakukan

perbuatan hukum. Perbuatan hukum yang dimaksud adalah perbuatan yang akan

menimbulkan akibat hukum”.25

Konsekuensi yuridis apabila ada dari para pihak dalam kontrak yang ternyata

tidak cakap untuk membuat suatu kontrak, yakni

Dalam pasal 1330 K.U.H.Perdata ditentukan bahwa tidak cakap untuk

membuat suatu perjanjian adalah:

a. orang-orang yang belum dewasa;

b. mereka yang ditaruh di bawah pengampuan;

c. orang-orang perempuan dalam hal-hal yang ditetapkan oleh undang-undang;

dan pada umumnya semua orang kepada siapa undang-undang telah melarang

membuat perjanjian-perjanjian tertentu.

Khusus terhadap huruf c di atas mengenai perempuan dalam hal yang

ditetapkan dalam undang-undang sekarang ini tidak berlaku atau tidak dipatuhi

lagi karena hak perempuan dan laki-laki telah disamakan dalam hal membuat

perjanjian, sebagaimana yang diatur dalam Pasal 31 UU Nomor 1 Tahun 1974 jo.

SEMA No. 3 Tahun 1963, sedangkan untuk orang-orang yang dilarang oleh

perjanjian untuk membuat perjanjian tertentu sebenarnya tidak tergolong sebagai

orang yang tidak cakap, tetapi hanya tidak berwenang membuat suatu perjanjian.

26

25

Salim H.S, Loc.Cit., hal. 33.

26

Munir Fuady, Op.Cit., hal. 61-62.

:

(31)

(b) Terhadap kontrak yang dibuat oleh wanita yang bersuami dan oleh orang-orang belum dewasa yang mendapat status disamakan dengan orang-orang dewasa, melampaui kekuasaan mereka, hanyalah batal demi hukum sekadar kontrak tersebut, sebagaimana diatur dalam Pasal 1446 ayat (2) K.U.H.Perdata jo. Pasal 1331 ayat (1) K.U.H.Perdata.

(c) Terhadap suatu kontrak yang dibuat oleh orang-orang yang dilarang oleh undang-undang untuk melakukan perbuatan tertentu, sebagaimana diatur dalam Pasal 1330 angka 3 K.U.H.Perdata, maka mereka dapat menuntut pembatalan kontrak tersebut, kecuali ditentukan lain oleh undang-undang.

“Apabila suatu kontrak yang dibuat oleh para pihak yang tidak cakap berbuat

tersebut kemudian menjadi batal, maka para pihak haruslah menempatkan

seolah-olah kontrak tersebut tidak pernah ada. Dan untuk itu, setiap benda atau prestasi

yang telah diberikan harus dikembalikan atau dinilai secara wajar”.27

”Untuk menentukan barang yang menjadi objek perjanjian, dapat

dipergunakan berbagai cara seperti: menghitung, menimbang, mengukur, atau

c. Suatu hal tertentu.

Di dalam suatu kontrak, bahwa yang menjadi objek perjanjian adalah prestasi

(pokok perjanjian), dimana prestasi tersebut harus jelas dan ditentukan oleh para

pihak. Syarat ini perlu, untuk dapat menetapkan kewajiban si berhutang, jika

terjadi perselisihan. Prestasi adalah apa yang menjadi kewajiban debitur dan apa

yang menjadi hak kreditur, dan prestasi ini terdiri dari perbuatan positif dan

negatif.

Prestasi tersebut terdiri dari :

1. menyerahkan/memberikan sesuatu;

2. berbuat sesuatu, dan

3. tidak berbuat sesuatu (Pasal 1234 K.U.H.Perdata).

27

(32)

menakar. Sementara itu, untuk menentukan jasa, harus ditentukan apa yang harus

dilakukan oleh salah satu pihak”.28

“Dalam Pasal 1320 K.U.H.Perdata tidak dijelaskan pengertian kausa yang

halal (orzaak). Di dalam Pasal 1337 K.U.H.Perdata hanya disebutkan causa yang

terlarang”.

Misalnya, dalam kontrak konstruksi, maka yang menjadi pokok perjanjian

adalah mewujudkan hasil perencanaan jasa konstruksi menjadi bentuk bangunan

atau bentuk fisik lainnya.

Untuk menentukan tenang hal tertentu yang berupa tidak berbuat sesuatu juga

harus dijelaskan dalam kontrak, seperti “berjanji untuk tidak saling membuat

pagar pembatas antara dua rumah yang bertetangga”.

d. Suatu sebab/kausa yang halal.

29

“Istilah kata halal bukanlah lawan kata haram dalam hukum Islam,

akan tetapi yang dimaksud suatu sebab yang halal adalah bahwa isi kontrak

tersebut tidak bertentangan dengan peraturan perundang-undang”30

“Sejak tahun 1927 Hoge Raad mengartikan orzaak sebagai sesuatu yang

menjadi tujuan para pihak”.

Sebagai contoh penyedia jasa dan pengguna jasa

melakukan kerjasama untuk membangun sebuah bangunan, akan tetapi penawaran

yang diajukan oleh pihak penyedia jasa tidak menghasilkan kompetensi yang

efektif, sehingga tidak mencapai tujuan dari pihak pengguna jasa, karena pihak

(33)

Adakalanya jika dalam suatu kontrak tidak disebutkan perihal tentang suatu

kausa, tidak berarti bahwa kontrak tersebut tidak mempunyai kausa. Kausa tidak

perlu disebutkan dalam kontrak (Pasal 1336 K.U.H.Perdata). Demikan juga jika di

samping kausa yang disebutkan dalam kontrak, ada kausa yang lain dan tidak

disebutkan, tidak berarti bahwa kontrak tersebut tidak sah. Apabila kausa tersebut

legal, maka kontrak yang bersangkutan tetap sah.

Konsekuensi yuridis apabila syarat kausa yang legal dalam suatu kontrak sebagaimana dimaksudkan dalam Pasal 1320 K.U.H.Perdata tidak dipenuhi. Konsekuensi hukumnya adalah bahwa kontrak yang bersangkutan tidak mempunyai kekuatan hukum, sebagaimana diatur dalam Pasal 1335 K.U.H.Perdata. Dengan perkataan lain, suatu kontrak tanpa suatu kausa yang legal akan merupakan kontrak yang batal demi hukum (nietig, null, and void).32

1. Kontrak Harus Dilaksanakan dengan Iktikad Baik

(2) Syarat sah umum di luar Pasal 1338 dan Pasal 1339 K.U.H.Perdata, yang

terdiri dari:

Menurut Pasal 1338 ayat (3) K.U.H.Perdata, suatu kontrak haruslah

dilaksanakan dengan iktikad baik (goeder, trouw, bona fide). Rumusan dari Pasal

ini mengindikasikan bahwa sebenarnya iktikad baik bukan merupakan syarat

sahnya suatu kontrak sebagaimana syarat yang terdapat dalam Pasal 1320

K.U.H.Perdata. Unsur iktikad baik hanya diisyaratkan dalam hal ”pelaksanaan”

dari suatu kontrak, bukan pada “pembuatan” suatu kontrak. Sebab unsur iktikad

baik dalam hal pembuatan suatu kontrak sudah dapat dicakup oleh unsur kausa

yang legal dari Pasal 1320 K.U.H.Perdata.

32

(34)

Dengan demikian, suatu kontrak dapat saja dibuat secara sah, dalam arti telah

memenuhi syarat-syarat sahnya suatu kontrak, sesuai dengan Pasal 1320

K.U.H.Perdata, dan karenanya kontrak tersebut dibuat dengan iktikad baik, akan

tetapi justru dalam pelaksanaannya misalnya dibelokkan ke arah yang merugikan

salah satu pihak atau merugikan pihak ketiga.Hal ini bertentangan dengan Pasal

1338 ayat (3) K.U.H.Perdata.

2. Kontrak Harus Sesuai dengan Asas Kepatutan.

Suatu kontrak juga harus sesuai dengan asas “kepatutan”, untuk itu

pemberlakuan asas kepatutan terhadap suatu kontrak mengandung dua fungsi

sebagai berikut :

(a) Fungsi yang melarang

Kontrak yang mengandung unsur-unsur yang bertentangan dengan asas

kepatutan adalah tidak dapat dibenarkan. Misalnya dilarang membuat suatu

kontrak pinjaman uang dengan bunga yang sangat tinggi. Bunga yang sangat

tinggi bertentangan dengan asas kepatutan (reasonability).

(b) Fungsi yang menambah

Suatu kontrak juga dapat ditambah dengan atau dilaksanakan sesuai dengan

prinsip-prinsip kepatutan. Dalam hal ini kedudukan prinsip kepatutan adalah

untuk mengisi kekosongan dalam pelaksanaan suatu kontrak, dimana tanpa

isian tersebut, tujuan dibuatnya suatu kontrak tersebut tidak akan tercapai.

Misalnya terhadap suatu kontrak jual beli (yang dibayar kemudian) tidak jelas

(35)

adalah sesuai dengan asas “kepatutan” jika di pengadilan hakim menafsirkan

bahwa resiko inflasi/devaluasi mata uang tersebut dipikul bersama secara

fifty-fifty.

3. Kontrak Tidak Melanggar Prinsip Kepentingan Umum

Suatu pembuatan dan pelaksanaan suatu kontrak tidak boleh melanggar

kepentingan umum (openbaar orde). Hal ini disebabkan karena sesuai dengan

prinsip hukum yang universal dan sangat mendasar bahwa kepentingan umum

tidak boleh dikalahkan oleh kepentingan pribadi. Oleh karena itu, jika ada suatu

kontrak yang bertentangan dengan kepentingan/ketertiban umum, maka kontrak

tersebut sudah pasti bertentangan dengan undang-undang yang berlaku, dan sesuai

dengan Pasal 1339 K.U.H.Perdata hal tersebut tidak dibenarkan.

4. Kontrak Harus Sesuai dengan Kebiasaan.

Pasal 1339 K.U.H.Perdata menentukan pula bahwa suatu kontrak tidak hanya

mengikat terhadap isi dari kontrak tersebut, melainkan mengikat dengan hal-hal

yang merupakan kebiasaan.

C. Asas-asas Hukum Kontrak.

Di dalam hukum kontrak dikenal banyak asas, untuk itu penulis akan

menguraikan asas-asas yang terdapat dalam suatu kontrak satu persatu.

1. Asas Kebebasan Berkontrak

Asas kebebasan berkontrak (freedom of contract) merupakan salah satu asas

yang sangat penting dalam hukum kontrak. Asas kebebasan berkontrak ini dapat

(36)

“Semua perjanjian yang dibuat secara sah berlaku sebagai undang-undang bagi

mereka yang membuatnya”

Dengan menekankan pada kata “semua”, maka pasal tersebut seolah-olah berisikan suatu pernyataan kepada masyarakat bahwa kita diperbolehkan membuat perjanjian yang berupa dan berisi apa saja, dan perjanjian itu akan mengikat mereka yang membuatnya seperti suatu undang-undang. Atau dengan perkataan lain : dalam soal perjanjian, kita diperbolehkan untuk membuat undang-undang bagi kita sendiri. Pasal-pasal dari hukum perjanjian hanya berlaku, apabila atau sekedar kita tidak mengadakan aturan-aturan sendiri dalam perjanjian-perjanjian yang kita adakan itu.33

“Sebenarnya yang dimaksudkan oleh pasal tersebut, tidak lain dari pernyataan

bahwa “tiap perjanjian mengikat kedua pihak”. Tetapi dari peraturan ini, dapat

ditarik kesimpulan bahwa orang leluasa untuk membuat perjanjian apa saja, asal

tidak melanggar ketertiban umum atau kesusilaan”.34

a. membuat atau tidak membuat perjanjian;

Asas kebebasan berkontrak adalah suatu asas yang memberikan kebebasan

bagi para pihak untuk:

b. mengadakan perjanjian dengan siapapun;

c. menentukan isi perjanjian, pelaksanaan, dan persyaratannya;

d. menentukan bentuknya perjanjian, yaitu tertulis atau lisan, dan

e. kebebasan-kebebasan lainnya yang tidak bertentangan dengan peraturan

perundang-undangan.

Asas kebebasan berkontrak merupakan suatu dasar yang menjamin kebebasan orang dalam melakukan kontrak. Hal ini tidak terlepas juga dari sifat Buku III BW yang hanya merupakan hukum yang mengatur sehingga para pihak dapat menyimpanginya (mengesampingkannya), kecuali terhadap pasal-pasal tertentu yang sifatnya memaksa.35

33

Subekti, Hukum Perjanjian, (Jakarta: Intermasa, 1984), hal. 14.

34

Subekti, Pokok-Pokok Hukum Perdata, (Jakarta: Intermasa, 1980), hal. 127.

35

Ahmadi Miru, Op.Cit., hal. 4.

(37)

Latar belakang lahirnya asas kebebasan berkontrak adalah adanya paham

individualisme yang secara embrional lahir dalam zaman Yunani, yang diteruskan

oleh kaum Epicuristen dan berkembang pesat dalam zaman renaiscance melalui

ajaran-ajaran Hugo de Grecht, Thomas Hobbes, Jhon Locke dan Ressaue.

Menurut paham individualisme, setiap orang bebas untuk memperoleh apa yang

dikehendakinya. Paham individualisme memberikan peluang yang luas kepada

golongan kuat (ekonomi) untuk menguasai golongan yang lemah (ekonomi).

Pihak yang kuat menentukan kedudukan pihak yang lemah, sehingga pihak yang

lemah berada dalam cengkeraman pihak yang kuat.

Pada akhir abad ke-19, akibat desakan paham etis dan sosialis, paham individualisme mulai pudar, terlebih sejak berakhirnya Perang Dunia II. Paham ini tidak mencerminkan keadilan. Masyarakat ingin pihak yang lemah lebih mendapat perlindungan. Oleh karena itu, kehendak bebas tidak lagi diberi arti mutlak, akan tetapi diberi arti relatif dikaitkan dengan kepentingan umum. Pengaturan substansi kontrak tidak semata-mata dibiarkan kepada para pihak akan tetapi perlu diawasi. Pemerintah sebagai pengemban kepentingan umum menjaga keseimbangan kepentingan individu dan kepentingan masyarakat. Melalui penerobosan hukum kontrak oleh pemerintah terjadi pergeseran hukum kontrak ke bidang hukum publik. Melalui campur tangan pemerintah ini terjadi pemasyarakatan (vermastchappelijking) hukum kontrak.36

2. Asas Konsensualisme

“Asas konsensualisme merupakan asas yang menyatakan bahwa perjanjian

pada umumnya tidak diadakan secara formal, tetapi cukup dengan adanya

kesepakatan kedua belah pihak”.37

36

Salim H.S, Loc.Cit., hal. 9.

37

Ibid., hal. 10.

“Meskipun demikian, untuk menjaga

(38)

diadakanlah bentuk-bentuk formalitas, atau yang dipersyaratkan adanya suatu

tindakan nyata tertentu”.38

Hal ini berarti bahwa dengan tercapainya kesepakatan kedua belah pihak

sehingga melahirkan hak dan kewajiban bagi mereka atau biasa juga disebut

bahwa kontrak tersebut sudah bersifat obligatoir, yakni melahirkan kewajiban

bagi para pihak untuk memenuhi kontrak tersebut. “Dengan demikian, pada

prinsipnya syarat tertulis tidak diwajibkan untuk suatu kontrak. Kontrak lisan pun

sebenarnya sah menurut hukum”.

Kesepakatan merupakan persesuaian antara kehendak dan pernyataan yang

dibuat oleh kedua belah pihak. Apabila tercapai kesepakatan antara para pihak,

maka lahirlah suatu kontrak, meskipun kontrak tersebut belum dilaksanakan pada

waktu itu.

39

Asas konsensualisme muncul diilhami dari hukum Romawi dan hukum

Jerman. Di dalam hukum Germani tidak dikenal asas konsensualisme, akan tetapi

yang dikenal adalah perjanjian riil dan perjanjian formal. Perjanjian riil adalah

suatu perjanjian yang dibuat dan dilaksanakan secara nyata (kontan dalam hukum

Adat). Sedangkan yang disebut perjanjian formal adalah suatu perjanjian yang

telah ditentukan bentuknya, yaitu tertulis (baik berupa akta autentik maupun akta

dibawah tangan). Dalam hukum Romawi dikenal istilah contractus verbis literis

dan contractus innominat. Yang artinya bahwa terjadinya suatu perjanjian apabila

38

Kartini Muljadi dan Gunawan Widjaja, Perikatan Yang Lahir Dari Perjanjian, (Jakarta: RajaGrafindo Persada, 2003), hal. 35.

39

(39)

memenuhi bentuk yang telah ditetapkan. Asas konsensualisme yang dikenal

dalam K.U.H.Perdata adalah berkaitan dengan bentuk perjanjian.

“Asas konsensualisme ini tidak berlaku bagi semua jenis kontrak karena asas

ini hanya berlaku terhadap konrak konsensual, sedangkan terhadap kontrak formal

dan kontrak riil tidak berlaku”.40

(a) kontrak perdamaian.

Terhadap beberapa jenis kontrak diisyaratkan

harus dibuat dalam bentuk tertulis, atau bahkan harus dibuat oleh atau dihadapan

pejabat tertentu, sehingga disebut kontrak formal. Ini adalah merupakan

perkecualian dari prinsip umum tentang asas konsensual tersebut.

Contoh kontrak yang harus dibuat secara tertulis (perkecualian dari asas

konsensual) adalah:

(b) kontrak pertanggungan.

(c) kontrak penghibahan.

3. Asas Pacta Sunt Servanda

“Setiap orang yang membuat kontrak, dia terikat untuk memenuhi kontrak

tersebut karena karena kontrak tersebut mengandung janji-janji yang harus

dipenuhi dan janji tersebut mengikat para pihak sebagaimana mengikatnya

undang-undang”.41

Asas pacta sun servanda merupakan asas bahwa hakim atau pihak ketiga

harus menghormati substansi kontrak yang dibuat oleh para pihak, sebagaimana

layaknya sebuah undang-undang. Mereka tidak boleh melakukan intervensi

terhadap substansi kontrak yang dibuat oleh para pihak.

40

Ahmadi Miru, Op.Cit., hal. 3.

41

(40)

Asas pacta sunt servanda dapat dilihat pada Pasal 1338 ayat (1)

K.U.H.Perdata, yang menentukan bahwa semua perjanjian yang dibuat secara sah

berlaku sebagai undang-undang bagi mereka yang membuatnya.

Asas pacta sunt servanda pada mulanya dikenal dalam hukum gereja. Di dalam hukum gereja itu disebutkan bahwa terjadinya suatu perjanjian apabila ada kesepakatan kedua belah pihak dan dikuatkan dengan sumpah. Ini mengandung makna bahwa setiap perjanjian yang diadakan oleh kedua belah pihak merupakan perbuatan yang sakral dan dikaitkan dengan unsur keagamaan. Namun, dalam perkembangannya asas pacta sunt servanda diberi arti pactum, yang berarti sepakat tidak perlu dikuatkan dengan sumpah dan tindakan formalitas lainnya. Sedangkan nudus pactum sudah cukup dengan sepakat saja.42

4. Asas Iktikad Baik (Goede Trouw)

Ketentuan tentang iktikad baik ini diatur dalam Pasal 1338 ayat (3)

K.U.H.Perdata yang menyatakan bahwa perjanjian harus dilaksanakan dengan

iktikad baik. Asas iktikad merupakan asas yang menyatakan bahwa para pihak,

yaitu pihak kreditur dan debitur harus melaksanakan substansi kontrak

berdasarkan kepercayaan atau keyakinan yang teguh atau kemauan baik dari para

pihak.

Asas iktikad baik dibagi menjadi dua macam, yaitu:

a. Iktikat baik nisbi, dimana orang memperhatikan sikap dan tingkah laku yang

nyata dari subjek.

b. Iktikad baik mutlak, penilaiannya terletak pada pada akal sehat dan keadilan,

dibuat ukuran yang objektif untuk menilai keadaan (penilaian tidak memihak)

menurut norma-norma yang objektif.

Asas iktikad baik sangat penting dalam sebuah perjanjian, sehingga dalam perunding-undingan atau perjanjian antara para pihak, kedua belah pihak akan berhadapan dalam suatu hubungan hukum khusus yang harus dikuasai oleh

42

(41)

iktikad baik dan hubungan khusus ini membawa akibat lebih lanjut bahwa kedua belah pihak tersebut harus bertindak dengan mengingat kepentingan-kepentingan yang wajar dari pihak lain.43

“Secara umum iktikad baik harus selalu ada pada setiap tahap perjanjian

sehingga kepentingan pihak yang satu selalu dapat diperhatikan oleh pihak

lainnya”.44

“Bagi masing-masing calon pihak dalam perjanjian terdapat suatu kewajiban

untuk mengadakan penyelidikan dalam batas-batas yang wajar terhadap pihak

lawan sebelum menandatangani kontrak atau masing-masing pihak harus menaruh

perhatian yang cukup dalam menutup kontrak yang berkaitan dengan iktikad

baik”.45

5. Asas Kepribadian (Personalitas)

Asas kepribadian merupakan suatu asas yang menentukan bahwa seseorang

yang akan melakukan dan atau membuat kontrak hanya untuk kepentingan

perseorangan saja. Hal ini dapat dilihat dalam Pasal 1315 K.U.H.Perdata yang

menyatakan bahwa seseorang yang mengadakan perjanjian hanya untuk

kepentingan dirinya sendiri, dan dalam Pasal 1340 K.U.H.Perdata yang

menyatakan bahwa perjanjian yang dibuat oleh para pihak hanya berlaku bagi

mereka yang membuatnya. Akan tetapi, ketentuan tersebut memiliki

pengecualiannya, sebagaimana dalam Pasal 1317 K.U.H.Perdata, yang berbunyi:

“Dapat pula perjanjian diadakan untuk kepentingan pihak ketiga, bila suatu

perjanjian yang dibuat untuk diri sendiri, atau suatu pemberian kepada orang lain,

43

Ahmadi Miru, Loc.Cit., hal. 4.

44

Ibid., hal. 7.

45

(42)

mengandung suatu syarat semacam itu.” Pasal ini menyatakan bahwa seseorang

dapat mengadakan perjanjian untuk kepentingan pihak ketiga dengan suatu syarat

yang ditentukan.

Sedangkan dalam Pasal 1318 K.U.H.Perdata, tidak hanya mengatur perjanjian

untuk dirinya sendiri, akan tetapi juga untuk kepentingan ahli warisnya dan untuk

orang-orang yang memperoleh hak dari padanya. Pasal 1317 K.U.H.Perdata

mengatur tentang pengecualiaannya, sedangkan Pasal 1318 K.U.H.Perdata

mengenai ruang lingkupnya yang luas.

“Di dalam setiap kontrak yang dibuat oleh para pihak, sudah pasti harus

dicantumkan identitas dari subjek hukum, yang meliputi nama, umur, tempat

domisili, dan kewarganegaraannya”.46

6. Asas Obligator dari Suatu Kontrak

Kewarganegaraan berhubungan erat

dengan apakah yang bersangkutan dapat melakukan perbuatan hukum tertentu,

seperti jual beli tanah hak milik. Orang asing tidak dapat memiliki tanah hak

milik. Hal ini disebabkan karena mereka mempunyai modal yang besar untuk

dapat membeli seluruh tanah yang dimiliki masyarakat kita. WNA hanya

diberikan untuk mendapatkan Hak Guna Bangunan (HGB), Hak Guna Usaha

(HGU), dan hak pakai, karena hak-hak ini sifatnya sementara.

Berdasarkan hukum kontrak yang menyatakan bahwa suatu kontrak bersifat

obligator. Maksudnya adalah setelah sahnya suatu kontrak, maka kontrak tersebut

sudah mengikat, tetapi baru sebatas menimbulkan hak dan kewajiban di antara

para pihak. Akan tetapi pada taraf tersebut hak milik belum berpindah ke pihak

46

(43)

lain. “Untuk dapat memindahkan hak milik, diperlukan kontrak lain yang disebut

dengan kontrak kebendaan (zakelijke overeenkomst). Perjanjian kebendaan inilah

yang sering disebut dengan “penyerahan” (levering)”.47

A. Pengertian Kontrak Konstruksi

BAB III

HAL UMUM MENGENAI KONTRAK KONSTRUKSI

Elemen yang paling penting dalam suatu proses kerjasama antara berbagai

pihak untuk mewujudkan suatu tujuan tertentu yang telah disepakati bersama

adalah kontrak. Dalam proyek konstruksi, kontrak merupakan dokumen yang

harus dipatuhi dan dilaksanakan bersama oleh para pihak yang telah sepakat untuk

saling terikat. Untuk itu tahap awal yang harus terlebih dahulu dipahami adalah

dasar-dasar pengertian kontrak serta konsep kontrak konstruksi.

Istilah kontrak kerja konstruksi merupakan terjemahan dari construction

contract. Kontrak kerja konstruksi merupakan kontrak yang dikenal dalam

pelaksanaan konstruksi bangunan, baik yang dilaksanakan oleh pemerintah

maupun swasta.

47