บทที่ 1 บทนํา
2) กฎหมายอาญาจะยอนหลังใหผลรายมิได
4.1.4 แนวคิดเกี่ยวกับอาชญากรรมทางคอมพิวเตอร
เทคโนโลยีสารสนเทศไดมีความเจริญกาวหนาโดยเฉพาะทางดานคอมพิวเตอร โดยไดนํา ประโยชนอยางมหาศาลมาสูสังคมมนุษย แตขณะเดียวกันก็มีบุคคลที่ใชคอมพิวเตอรไปในทางที่ไม
ถูกตอง โดยทําการลวงละเมิดเขาไปในระบบคอมพิวเตอรของผูอื่นโดยไมไดรับอนุญาต ซึ่งการ กระทําผิดทางคอมพิวเตอรขยายวงกวางออกไปอยางรวดเร็ว เนื่องจากกระทําไดโดยงาย ไมตองบุก รุกทางกายภาพ สะดวกและรวดเร็ว เปนผลที่กอใหเกิดความเสียหายเปนอยางมากและเปนวงกวาง อยางมากมาย
สําหรับการอธิบายถึงสาเหตุของการกระทําผิดเกี่ยวกับอาชญากรรมคอมพิวเตอรนั้นยังไมมี
ทฤษฎีทางอาชญากรรมประเภทหนึ่งในอาชญากรรมทางเศรษฐกิจ ผูเชี่ยวชาญในการปองกัน อาชญากรรมไดใชแนวคิดที่เรียกวา สามเหลี่ยมอาชญากรรม “Crime Triangle” มาอธิบายเกณฑที่
เปนองคประกอบกอนเกิดการกระทําผิดเกี่ยวกับอาชญากรรมคอมพิวเตอร ซึ่งเราสามารถนําเกณฑ
ที่วานี้มาใชเปนแนวคิดในการปองกันอาชญากรรมทางคอมพิวเตอร เกณฑ 3 ประการดังกลาว ประกอบดวย
1) แรงจูงใจ (Motive) ผูบุกรุกจะตองมีเหตุผลในการที่จะเจาะเขาสูระบบเครือขายถึงแมวา เหตุผลนั้นจะเปนแคเพื่อความสนุกก็ตาม
2) ความสามารถ/เครื่องมือ (Means) ผูบุกรุกจะตองมีความสามารถ คืออาจเปนความรู
ทางดานโปรแกรมมิ่ง หรือการใชซอฟทแวรที่สรางขึ้นมาสําหรับการบุกรุกโดยผูอื่น ซึ่งสามารถหา ไดไมยากในอินเทอรเน็ต มิเชนนั้นคงไมสามารถมาละเมิดระบบความปลอดภัยของทานได
3) โอกาส (Opportunity) ผูบุกรุกจะตองมีโอกาสที่จะเขาสูเครือขายไดอาจเปน ขอบกพรอง จากแผนความปลอกภัย รูรั่วของซอฟทแวรหรือโปรแกรมที่ใช ซึ่งเปดโอกาสใหเขาถึงได หรืออาจ เปนการมาใชอุปกรณของทานเองเลยก็เปนได ดังนั้นถาไมมีโอกาสหรือชองทางที่อาจกระทําไดผู
บุกรุกก็คงไปที่อื่นแทน
จากขอมูลของผูเชี่ยวชาญขางตน สามารถนําทฤษฎีทางอาชญาวิทยามาอธิบายหลาย ลักษณะ โดยจะยกตัวอยางบางทฤษฎี อาทิ
1) ทฤษฎีการเลือก (Choice Theory)
ทฤษฎีการเลือกมองวา การละเมิดกฎหมายของคน เกิดจากเหตุผลสวนตัวหลายเหตุผล รวมถึงความอยาก การแกแคน ความตองการ เปนตน แตเมื่อเหตุผลสวนตัวไดมีการชั่งน้ําหนัก ระหวางการที่ไดมาซึ่งผลประโยชนและผลที่ตามมาจากการประกอบอาชญากรรมคือบทลงโทษ โครงสรางของอาชญากรรม ตามแนวคิดทฤษฎีการเลือกในการตัดสินใจจะประกอบอาชญากรรม นั้น มีองคประกอบดังนี้
1.1) การเลือกสถานที่กออาชญากรรม
1.2) การเลือกเปาหมาย
1.3) เรียนรูเทคนิคของการเปนอาชญากร
จากแนวคิดดังกลาว สามารถอธิบายพฤติกรรมของอาชญากรคอมพิวเตอรซึ่งสวนใหญจะ เริ่มจากมูลเหตุจูงใจของตัวอาชญากรเองซึ่งจะมีทั้งขอมูลจูงใจสวนตัว เชน อยากสนุกทดลองวิชา แกแคน เปนตน หรือในเรื่องของผลประโยชนที่จะไดมาจากการกระทําผิดโดยอาชญากรจะตองมี
ขอมูลของกลุมเปาหมาย หรือตรวจสอบหาขอบกพรองของระบบที่ตองการจะเจาะเขาไป รวมทั้ง
อุปกรณเครื่องไมเครื่องมือโปรแกรมตางๆ และการเรียนรูเทคนิคตางๆของการกระทําผิด เพื่อหา โอกาสดําเนินการในการบุกรุกเขาไปในระบบคอมพิวเตอร เปนตน (นัยนรัตน งามแสง, 2547 : 35) 2) ทฤษฎีการโยนความผิด
เดวิด แมตซา (David Matza) และเกรชัม ซีเกส (Gresham Sykes) เชื่อวาคนที่กระทําผิดมี
เทคนิคในการอธิบายการกระทําของเขา โดยโยนความรับผิดชอบตอการกระทําใหกับคนอื่น ทําให
การกระทําของเขานั้นถูกตองมีเหตุผล การคิดเชนนั้นปรากฏอยูในวิธีการกระทําผิดของคนในสังคม อยางมาก
จากแนวคิดดังกลาว สามารถอธิบายการกระทําผิดของอาชญากรคอมพิวเตอรไดหลาย ลักษณะ อาชญากรสวนใหญมักคิดวาการบุกรุกระบบรักษาความปลอดภัยเปนเรื่องของการทดลอง วิชา การที่สามารถบุกรุกระบบเขาไปไดเปนเรื่องที่เกงและทาทายความสามารถ ซึ่งแสดงใหเห็นถึง ความผิดพลาดของเจาของระบบที่ไมสามารถปองกันดูแลระบบของตัวเอง หรือเจาของระบบเองที่
เปนผูเปดโอกาสใหสามารถบุกรุกระบบได อาชญากรมักคิดวาเปนความผิดของเจาของระบบ นอกจากนี้แฮกเกอรบางกลุม ยังมีแนวคิดวาอินเทอรเน็ตเปนโลกแหงเสรีภาพทางความคิดและ ขอมูล ไมควรมีการเสียคาใชจายเพื่อใชบริการและคนควาขอมูล ฉะนั้นแฮกเกอรกลุมดังกลาวจะคิด วาการกระทําของเขาเปนเรื่องที่ถูกตองและสมควร การเสียคาใชจายเพื่อคนควาขอมูลและใชบริการ จึงเปนเรื่องที่ไมถูกตอง เปนตน (นัยนรัตน งามแสง, 2547 : 35)
4.1.4.1 แนวคิดเกี่ยวกับการกําหนดความผิดทางอาญาที่เหมาะสม
ในการกําหนดความผิดทางอาญาที่เหมาะสมตามสภาพแลวนั้น สังคมสวนใหญได
รับรูถึงอาชญากรรมในแงของความรายแรงของอาชญากรรม และลักษณะความนาตําหนิของการ กระทําความผิด และปจจัยดานศีลธรรมซึ่งปจจัยในดานนี้มีความเกี่ยวของกับความรูสึกตอบสนอง ของประชาชนในสังคมอยางมาก แตก็ยังมีความคลุมเครืออยูมากในการใชเปนเกณฑในการกําหนด ความผิดทางอาญา ในสังคมยุคปจจุบันซึ่งมีความกาวหนาทางดานวิทยาศาสตรและเทคโนโลยี
สารสนเทศ จึงเปนการไมเหมาะสมมากนักที่จะนํามาใชเปนเกณฑกําหนดความผิดไดมากนัก แต
อยางไรก็ตาม ทางปจจัยทางดานศีลธรรมก็ยังคงเปนปจจัยที่มีอิทธิพลคอนขางสูงในการนําไปสู
ปฏิกริยาโตตอบจากผูคนในสังคมอีกดวย
การใชกฎหมายอาญาในสังคมนั้นมีขอจํากัด กลาวคือ กฎหมายอาญาเปนเครื่องมือ ของสังคมประการหนึ่ง จึงยอมตองมีขีดจํากัดในการนํามาใชบังคับในแตละเรื่องทั้งในดาน
งบประมาณ กําลังคน เวลา และความยากงายในการบังคับใชกฎหมาย โดยในเรื่องนี้ไดมีนักวิชาการ ของไทยทานหนึ่งไดเขียนบทความที่เปนประโยชนอยางมากเกี่ยวกับเรื่องนี้ไว ซึ่งสามารถสรุปไดด
ไดวารัฐไมสมควรบัญญัติความผิดในกฎหมายอาญาโดยมีวัตถุประสงคเพียงเพื่อกอใหเกิด หลักประกันวาการฝาฝนกฎหมายจะไดรับการลงโทษแกแคนตอบแทนดวยการลงโทษแตเพียง อยางเดียวซึ่งหลักในขอนี้มีที่มาจากแนวคิดของซีซาร เบคคาเรีย (Cesare Beccaria) ในเรื่อง อรรถประโยชนแหงการลงโทษ เบคคาเรีย กลาววา “การปองกันอาชญากรรมดีกวาการปราบปราม อาชญากรรม ซึ่งเปนเปาหมายสูงสุดแหงกฎหมายนิติบัญญัติที่ดี” สมมติฐานนี้ไดรับการยอมรับจาก ผูสนับสนุนลัทธิอรรถประโยชนในยุคหลัง เชน เจอเรมี เบนแธม (Jeremy Bentham) จอหน สจวรด มิลล (John Stuart Mill) และบารอนเนส วูตัน (Baroness Wooton) เปนตน อีกทั้งรัฐไมควรใช
กฎหมายอาญาลงโทษความประพฤติที่ไมกอใหเกิดอันตราย ทั้งนี้โดยเหตุผลที่วาถาการกระทํานั้น ไมมีความชั่วรายก็ไมมีเหตุผลแตอยางใดที่จะบัญญัติกฎหมายลงโทษการกระทํานั้น เชน ไมควร บัญญัติกฎหมายลงโทษผูมีมารยาทเลว หรือสิ่งที่บุคคลเห็นวาเปนความเลว อยางไรก็ตามผูเขียน พบวาอาจมีขอโตแยงกันไดตลอดเวลาวาความประพฤติอยางใดกันแนที่เปนความประพฤติเลวอยาง แทจริงและรัฐไมควรใชกฎหมายเพื่อใหบรรลุวัตถุประสงคอยางใดอยางหนึ่งซึ่งสามารถบรรลุได
อยางมีประสิทธิภาพ โดยกอใหเกิดความทุกขทรมานนอยกวา หรือหมายถึงรัฐไมควรใชกฎหมาย อาญาในกรณีที่มาตรการอื่นๆ ซึ่งกอใหเกิดความทุกขทรมานนอยกวา มีประสิทธิภาพเทาหรือเกือบ เทาในการลดจํานวนการกระทํานั้น และรัฐไมควรใชกฎหมายในกรณีผลรายซึ่งเกิดจากการลงโทษ มีมากกวาผลรายที่เกิดจากความผิด หลักในขอนี้มาจากแนวความคิดของเบนแธมวา การลงโทษจะ กอใหเกิดประโยชนหรือไมตองพิจารณาเปรียบเทียบระหวางความพอใจกับความเจ็บปวดที่
ผูกระทําผิดไดรับ การชั่งน้ําหนักระหวางการลงโทษปรับและจําคุกในความผิดบางประการกระทํา ไมไดงายนัก เพราะมีความแตกตางทางดานบุคลิกภาพของบุคคล นอกจากนั้นยังมีขอโตแยงทาง ความคิดระหวางการลงโทษประหารชีวิตกับจําคุกตลอดชีวิต วาการลงโทษดวยวิธีใดจะกอ
ประโยชนแกสังคมกวากัน โดยที่สมมติฐานของเบนแธมในขอนี้มีจุดออนตรงที่ไมสามารถวัดไดวา การกําหนดโทษอยางไรจึงจะพอดี ดังนั้นวอรคเกอร ไดเสนอแนะใหปรับปรุงขอความเสียใหม ดังนี้
“กฎหมายอาญาไมควรบัญญัติหามการกระทําซึ่งจะกอใหเกิดผลพลอยได (By Product) อันจะเปน ผลรายมากกวาการกระทําที่รัฐไมสงเสริม” (สกล นิศารัตน, 2545 : 32)
ในเรื่องนี้ไดใหขอสังเกตอันเกิดจากการบัญญัติกฎหมายหามการกระทําความผิด ซึ่งเรียกวา อาชญากรรมที่ไมมีผูเสียหาย เชนกฎหมายหามการทําแทง วาไดกอใหเกิดการรับจางรีดลูกโดยมิ
ชอบดวยกฎหมาย และมีกรณีมากมายที่กระทําโดยผูมิใชแพทยอันเปนอันตรายตอชีวิต และสุขภาพ ของหญิง กฎหมายปองกันและปราบปรามการคาประเวณี กอใหเกิดการประพฤติทุจริต การ แสวงหาประโยชนโดยมิชอบจากจากผูรักษากฎหมายกับหญิงและจากสถานการคาประเวณีและ โรงแรมที่ไดรับอนุญาตใหจัดตั้งโดยชอบดวยกฎหมายเพื่อประกอบธุรกิจเกี่ยวกับการคาประเวณี