① 건강권에 관한 국내 학술 논문의 건강권 의무담지자
1990년-2014년 건강권에 관한 학술 논문 가운데 41.5%의 논문이 건강 권 의무담지자에 대한 내용을 언급했으며45) 건강권 논문의 증가 추세에 는 못 미치지만 건강권 의무담지자를 언급한 논문도 지속적인 증가 추세 를 보였고 2000년대 후반에 그 경향은 더욱 강해졌다. 여기서 건강권 의 무담지자에 대한 내용을 언급했다는 의미는 건강권 의무담지자의 존재 를 인정하면서 동시에 의무내역을 언급했다는 것을 의미한다.
우선 건강권 의무담지자의 구체적인 존재로 ‘국가’만 언급한 논문46)이 압도적으로 많았고 뒤이어 ‘국가’와 ‘국가 외’ 의무담지자를 모두 언급한 논문이 나타났으며 ‘국가 외’ 의무담지자만 언급한 논문은 일부 나타났 다. 건강권 의무담지자로서 ‘국가’에 대한 언급은 “국가의 적극적인 건강 권 보호 의무는 보건의료분야에 대한 국가의 통제권을 증가시키는 것 임”과 같은 구체적 서술에서 나타났고 건강권 의무담지자로서 ‘국가 외’
의무담지자에 대한 언급은 “학생의 건강과 안전 보호의 책임주체는 학 교의 설립자, 경영자, 학교장임”과 같은 구체적 서술에서 나타났으며 건 강권 의무담지자로서 ‘국가’와 ‘국가 외’ 의무담지자에 대한 언급은 “보건 의료기본법은 건강권 실현 주체로서 국가, 지방자치단체, 보건의료인의 책임을 규정함”과 같은 구체적 서술에서 나타났다. 우선 ‘국가 외’ 의무 담지자에 대한 언급을 살펴보면 보건의료계, 기업, 사회, 기타로 나눌 수 있다(부록 3의 <표 13>).
‘국가 외’ 건강권 의무담지자는 기업범주에서 가장 많이 나타났고 이어 서 보건의료계 범주, 사회 범주 순으로 많이 나타났다. 이는 국내 학술
45) 참고로, 다른 분석과 마찬가지로 건강권 의무담지자 역시 건강권과 관련 있는 맥락에서 언급 된 경우에만 분석에 포함하였고 추가적인 조건으로 의무담지자의 ‘의무’나 ‘책임’이 명시적으로 기술되거나 맥락상 자명한 경우에만 분석에 포함하였다. 이러한 건강권 의무담지자 관련 내용 은 ‘건강권의 내용’과 중복될 수 있다.
46) 여기서 ‘국가’란 중앙과 지방자치단체의 입법부, 사법부, 행정부 및 관련 기관을 의미한다.
논문에서 Rumbold의 분석결과에서 언급한 보건의료 인력(특히, 의사)과 모든 사람뿐만 아니라 사업주나 사용자와 같은 기업 범주의 의무담지자 가 새로이 나타나 특이할만하다(Rumbold, 2015: 14). ‘국가 외’ 의무담지 자는 ‘국가’와 함께 언급되는 경우가 많았지만 그렇지 않은 경우도 있었 다. 국가 외 건강권 의무담지자로서 간호사, 의료기관, 사용자, 학교설립 자와 같이 사회적으로 책임이나 역할이 부여된 존재도 언급되었지만 개 인이나 국민, 이주노동자와 같은 건강권보유자들도 언급되었고 사회나 사회의 각 기관처럼 특정되지 않은 의무담지자들도 언급되었다. 국가 외 건강권 의무담지자에 대한 언급내용으로는 건강권을 보장할 의무나 책 임이 있다는 내용과 같이 의무담지자로서의 존재를 인정하는 동시에 추 상적으로 의무를 부여하는 내용이거나, 평등한 간호제공이나 작업장에 서 청소년노동자를 위한 산재보험이나 치료비 지급 등 최소한의 책임과 보상과 같은 구체적인 의무내역을 부여하는 내용, 또는 국민에게 국가의 시책에 협조하고 국가의 조치를 감수할 의무가 있다거나 이주노동자에 게 스스로 건강권을 지키기 위한 책임이 있다는 것과 같이 건강권보유자 에게 의무를 부여하는 내용이 나타났다.
한편, Rumbold에 의하면 의사나 모든 사람 등과 같이 건강권 의무담 지자를 특정화하는 방식 외에도 물리적 근접성이나 도울 수 있는 능력과 같이 건강권 의무담지자를 구체화하는 방식도 출현했다고 하였는데, 상 기 표에서 이주노동자 건강권의 의무담지자의 경우 출신국이 보호 의무 를 다하기 어려운상황이라는 조건 하에서 체류국, 국제사회, 보편적 인 간이 의무담지자로 언급되었으므로 구체화 방식과 특정화 방식이 혼합 된 것으로 볼수 있다(Rumbold, 2015: 14-15). 또한 미국 국민의 건강권 을 주로 담당하고 있는 미국 건강보장체계의 민간 부문은 역사적․이념 적 맥락 속에서 구체화되었다고 볼 수 있으므로 건강권 의무담지자의 구 체화 방식으로 새로운 범주, 즉 경로의존성(역사적 제도주의)가 나타났 다고 볼 수 있다.
다음으로 건강권 의무담지자로서 ‘국가’에 대한 언급내용을 살펴보 면47) 하나의 차원으로서 의무 유형에 따른 의무 규정과 의무 유형과 무
관한 의무 규정으로 나뉘고, 또 다른 차원으로서 추상적인 의무 부여(즉, 건강권 의무담지자로서의 존재 인정)와 구체적인 의무 부여로 나뉜다.
먼저 의무 규정에 대한 보다 체계적인 이해를 위해 의무 유형과 관련된 차원으로 나누어 살펴보고 필요시 그 세부 내용을 추상적․구체적 의무 차원으로 살펴보고자 한다.
건강권 의무담지자로서 ‘국가’를 언급한 논문 가운데 의무 유형과 무관 한 의무 내용만을 언급한 논문이 월등히 많았고 뒤이어 의무 유형에 따 른 의무 내용과 의무 유형과 무관한 의무 내용이 동시에 언급한 논문이 많았으며 의무 유형에 따른 의무 내용만 언급한 논문은 소수였다. 여기 서 의무 유형이란 앞서 <표 1>에서 소개한 유형1의 즉각적․점진적 의 무, 유형2의 존중․보호․실현 의무, 기타 유형(최소핵심의무와 보다 우 선적인 의무 등)의 세 가지 범주를 말한다. 우선, 의무 유형에 따른 의무 내용을 살펴보면, 기타 의무 유형이 의무 유형1과 의무 유형2에 비해 많 이 나타났고, 개별논문에서는 복수의 유형이 나타나기도 했다.
먼저 의무 유형1의 즉각적․점진적 의무 내용에 대해 살펴보면, 즉각 적 의무와 점진적 의무가 함께 언급된 경우가 많았고 점진적 의무만 언 급되거나 즉각적 의무만 언급되기도 했다(부록 3의 <표 14>). 구체적인 의무내역은 즉각적 의무에서 많이 나타났고 그 내용으로는 ‘국가 공공보 건전략과 행동 계획제정 등’과 차별금지와 평등대우가 여러 번 나타났 다. 또한 즉각적 의무 내용에는 최소 핵심의무나 존중․보호 의무 유형 이 언급되었고 점진적 의무 내용에는 실현․증진 의무 유형이 언급되었 다.
의무 유형2의 존중․보호․실현 의무의 내용에 대해 살펴보면, 주로 존중․보호․실현 의무가 함께 언급되었고 일부 보호․실현 의무만 언 급되었다(부록 3의 <표 15>). 여기서 한 가지 유념할 사항은 ‘respect'와
’protect'는 각각‘존중’과 ‘보호’로 번역되어 논문 사이에 일관성이 있지만
‘fulfill'은 ‘실현’뿐만 아니라 ‘충족’, ‘실행’, ‘이행’ 등으로 번역되어 논문
47) 건강권 의무담지자로서 ‘국가’를 언급한 논문 중 18.7%는 ‘국가 외’ 의무담지자를 동시에 언 급하였다.
사이에 차이가 존재하므로 용어의 일관성을 위해 이 논문에서는 ‘fulfill’
을 모두 ‘실현’으로 번역하여 사용하였다.
존중 의무, 보호 의무, 실현 의무에 대해 각기 국가에 의한 개인의 건 강권 침해를 금지해야할 의무, 국가가 제3자에 의한 개인의 건강권 침해 로부터 보호해야할 의무, 국가의 적극적 조치를 통해 개인의 건강권을 실현해야할 의무와 같은 개념 설명을 함으로써 추상적 의무 부여를 하거 나 이러한 개념 설명 없이 존중․보호․실현 의무란 명명만 나열함으로 써 추상적 의무 부여를 한 경우가 많았고 전염병과 관련한 구체적 의무 부여나 추상적 의무 부여와 그에 대한 구체적 의무나 위반 사례를 든 경 우가 일부 있었다.
기타 의무 유형의 내용에 대해 살펴보면 <표 1>에서 소개한 핵심의무 는 언급되었지만 우선적인 의무는 전혀 언급되지 않았다. 오히려 기타 의무 유형으로 소극적․적극적 의무가 가장 많이 언급되었고 과잉금 지․과소보호금지 의무, 기본권 보호 의무, 사회권에 대한 국가 의무의 4 중 구조, 헌법학상의 개념, 환경 의무가 한 번씩 언급되었다. 개별 논문 측면에서 두 가지 기타 의무 유형이 함께 언급되기도 했는데, 모두 핵심 의무와 다른 기타 유형이 함께 언급되었다.
먼저 기타 의무 유형 가운데 건강권 논문에서 언급된 핵심의무의 구체 적 내용을 살펴보면 <표 1>에서 소개한 핵심의무, 즉 사회권위원회의 일반논평14호에서 제시된 전체 의무내역이나 그중에서 보건시설․물 품․서비스에 대한 비차별적 접근, 그것의 공평한 분배, 최소한의 식량 과 주거에 대한 접근과 같은 특정 의무내역이 상당수 나타났다(부록 3의
<표 16>). 또한 차별금지 의무, 사회권규약 제12조 2항의 조치48)가 핵심 의무 내용으로 나타났으며 사회권규약의 모든 당사국이 즉각적으로 충 족시켜야하는 의무라고 피력한 내용도 나타났다. 참고로 건강권에 대한
48) 경제적·사회적·문화적 권리에 관한 국제 규약」 제12조의 2항은 다음과 같다.
2. 이 규약 당사국이 동 권리의 완전한 실현을 달성하기 위하여 취할 조치에는 다음 사항을 위 하여 필요한 조치가 포함된다. (a) 사산율과 유아사망률의 감소 및 어린이의 건강한 발육 (b) 환경 및 산업위생의 모든 부문의 개선 ⒞ 전염병, 풍토병, 직업병 및 기타 질병의 예방, 치료 및 통제 (d) 질병 발생시 모든 사람에게 의료와 간호를 확보할 여건의 조성